【正文】 金。1992年10月1日至12月31日完成路基土方工程，1993年9月30日完成水泥混凝土路面工程。該省價格認(rèn)證中心對已完工程進(jìn)行鑒定。【律師解答】超越資質(zhì)范圍，合同無效。？ 【典型判例4】 1999年4月15日，新春縣入民醫(yī)院與活水縣建筑公司簽訂了興建一幢急診樓和宿舍樓的建設(shè)工程承包合同，由建筑公司包工包料。建筑公司則稱該宿舍樓是由達(dá)城鄉(xiāng)工程隊施工的，當(dāng)初轉(zhuǎn)包時院方并未制止，應(yīng)視為同意，讓醫(yī)院去找工程隊。轉(zhuǎn)包一般分兩種情形：轉(zhuǎn)承包人沒有資質(zhì)或者超越資質(zhì)范圍。要結(jié)算，先把質(zhì)量整改到合格。 如何結(jié)算？ 【典型判例5】 2003年1月1日原、被告雙方簽訂一份建設(shè)工程施工合同，被告現(xiàn)代路橋公司將其通過競標(biāo)取得的319國道B6標(biāo)段中的沙市中橋工程，以75萬元的工程總價款分包給不具備相應(yīng)施工資質(zhì)的個人王冬秀施工建設(shè)。 一審法院審理后認(rèn)為，被告將該工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的原告進(jìn)行施工建設(shè)，其行為違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，屬違法分包，因此，原、被告之間的簽訂的合同無效。法院判決：支付工程款，并支付從竣工合格后第二天以后的利息。一審法院委托的鑒定機(jī)構(gòu)司法鑒定結(jié)論顯示，涉案工程單方造價為829元，法院遂認(rèn)為學(xué)校公布的“攔標(biāo)價”低于成本價，而某建筑公司以低于成本價的報價競標(biāo)，違法了相關(guān)法律規(guī)定，判決雙方簽訂的施工合同無效。省高級人民法院作出終審判決：維持市中院的判決。三級法院認(rèn)識不一致?！痉治觥渴┕し皆V訟思路是錯的： 法律規(guī)定低于成本價中標(biāo)無效的目的是為了保證工程質(zhì)量，目的在于簽訂低于成本價的合同。這個案件包死的范圍是很明確的。 工程未經(jīng)立項(xiàng)批準(zhǔn)，未取得規(guī)劃許可證和施工許可證。 1997年10月12日，因秀明房產(chǎn)修改設(shè)計方案，雙方在原合同基礎(chǔ)上簽訂了《施工合同補(bǔ)充協(xié)議》，約定:秀明房產(chǎn)在合同簽訂后一周內(nèi)付工程款700萬元。之后，因秀明房產(chǎn)拖欠進(jìn)度款，工程停工。否則違反了《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》強(qiáng)制性的規(guī)定。 《2013施工合同范本》要求填寫【立項(xiàng)批文】，有助于施工企業(yè)了解項(xiàng)目的合法性。 業(yè)主訴訟請求有問題，浪費(fèi)訴訟費(fèi)和律師費(fèi)。上面講的是無效合同的結(jié)算，順便說一下【無效合同的工期和質(zhì)量保修責(zé)任】《司法解釋一》對無效合同的結(jié)算有了原則，質(zhì)量合格，參照結(jié)算。具備相應(yīng)資質(zhì)的，可以承擔(dān)保修、工期責(zé)任。 1996年3月28日，工程正式開工。 1998年7月17日，宏富開發(fā)收到了聯(lián)和建筑提交的工程結(jié)算書，但未批準(zhǔn)或提出修改意見。該變更是否有效？分兩種情況：招投標(biāo)的工程 1）強(qiáng)制性招投標(biāo)工程，違反《招投標(biāo)法》第46條規(guī)定，實(shí)質(zhì)性變更無效。 本案曹某是駐工地代表，只要沒有限制性授權(quán)，就是職務(wù)行為。 1993年8月、1994年6月，工程開工。雙方均在該工程結(jié)算表上簽字蓋章?！韭蓭熃獯稹筷P(guān)于讓利的法律效力分兩種情況： 招投標(biāo)的工程分三種情形： 1）投標(biāo)人投標(biāo)讓利，作為投標(biāo)文件的內(nèi)容之一，有效； 2）中標(biāo)后，簽訂合同時讓利，無效；違反《招投標(biāo)法》第46條規(guī)定，構(gòu)成實(shí)質(zhì)性變更。從法律角度講，結(jié)算書的法律性質(zhì)是一份合同。這個案件雖然沒有借鑒意義，但是【這個案例給我們一個啟示】，如果我們想辦法把不得已讓利的過程記錄下來，比如錄音等等，或者把讓利條件寫進(jìn)結(jié)算書，如果不能按約定履行應(yīng)該回到讓利前的狀態(tài)，或者把讓利的額度作為違約金寫進(jìn)合同，對施工方是有利的。1998年9月25日，工程通過竣工驗(yàn)收。中通二建認(rèn)為應(yīng)作為結(jié)算依據(jù)，雙方屢次協(xié)商未果后，中通二建向法院提起訴訟。實(shí)務(wù)中，經(jīng)常有這樣的情況，事后或者結(jié)算時補(bǔ)充一些手續(xù)，這種補(bǔ)充也是對施工資料的一種完善，因?yàn)檫@些東西要備案的。只要反映的是客觀事實(shí)就應(yīng)該沒有問題，是有效的。 施工過程中，因?yàn)殡p方合同中約定適用的定額中沒有墻面批嵌價格的規(guī)定，啟迪建筑根據(jù)合同約定的定價方法及建筑市場通常做法，向鴻途房產(chǎn)報了單價分析資料?？⒐そY(jié)算過程中，鴻途房產(chǎn)認(rèn)為批嵌價格過高，要求調(diào)整批嵌價格，并堅持如果啟迪建筑不同意調(diào)整價格，就不結(jié)算、不付款，還提供了2001年5月15日上海定額總站發(fā)布的關(guān)于《裝飾工程107膠白水泥滿批二遍預(yù)算定額》通知，要求按該通知調(diào)整批嵌價格?！韭蓭熃獯稹俊竞炞C的法律性質(zhì)】簽證的法律屬性是合同，通常叫補(bǔ)充協(xié)議。所謂價格過高，站在法律角度來看，應(yīng)該從顯失公平或者重大誤解角度來理解。沒有法律或者合同依據(jù)。 【因此】是雙方充分協(xié)商后簽訂的，而且是依據(jù)原合同中的計價方法簽訂的，沒有違背大合同的原則，且加蓋了發(fā)包方的印章，簽訂符合要約和承諾的要求，因此是合法有效的。四是從《招投標(biāo)法》第46條著手，看看計價行為跟合同比較是否存在實(shí)質(zhì)性變更。 1992年10月8日、9日，長城開發(fā)與啟航建工召開會議，以會議紀(jì)要形式對化工、雜貨碼頭標(biāo)外增加項(xiàng)目進(jìn)行了約定。設(shè)計修改部分由啟航建工編制預(yù)算后報長城開發(fā)修改。啟航建工多次追討，長城開發(fā)以標(biāo)外工程結(jié)算存在重復(fù)計算及冒算為由要求修正結(jié)算書，雙方協(xié)商無果后，啟航建工遂向法院提起訴訟。業(yè)主沒有證據(jù)證明有高估冒算行為，按照誰主張誰舉證的原則，業(yè)主承擔(dān)責(zé)任?！救绻l(fā)包方想推翻這個結(jié)算書：有四個途徑】一是雙方協(xié)商變更；二是行使《合同法》第54條規(guī)定的撤銷、變更權(quán)，在一年內(nèi)向法院或者仲裁機(jī)構(gòu)請求撤銷或變更，理由是顯失公平或者重大誤解。以合同為依據(jù)，審查銀行過錯。之后，建筑公司完成了路基土石方和排水涵管工程，但沒有做鋪筑水泥路面工程。事實(shí)上，在1992一1993年期間，監(jiān)理公司沒有資質(zhì)證書?！痉ㄔ号卸ā浚骸具@個案件是最高法院審理的，有權(quán)威性。其實(shí)，監(jiān)理主要是對質(zhì)量保證過程和安全的監(jiān)理。 2001年12月23日，遠(yuǎn)華建筑正式開工?！贝稳眨p方簽署《會議紀(jì)要》，其中涉及外墻面磚的內(nèi)容如下:發(fā)包人提出承包人不應(yīng)未經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)報價，就簽訂外墻面磚供應(yīng)合同，要求承包人就此提交報告，等待發(fā)包人處理決定。所謂【暫估價】、按照《2013清單計價規(guī)范》的規(guī)定，是指招標(biāo)人在工程量清單中提供的用于支付【必然發(fā)生但暫時不能確定價格】的材料、工程設(shè)備的單價以及專業(yè)工程的金額。本案【合同約定的調(diào)價原則】 “必須以發(fā)包方確認(rèn)的價格調(diào)整價差”?！臼┕し浇逃?xùn)】案例不復(fù)雜，但是涉及到施工方的損失好幾百萬。綠化工程暫列金額為500萬元，綠化工程配合費(fèi)包干為10萬元。另外，原定投資500萬元的綠化工程減到42萬元。 【仲裁裁決】仲裁裁決補(bǔ)償8000元配合費(fèi)?？赡馨l(fā)生，也可能不發(fā)生。也就是說這個項(xiàng)目做與不做、由誰來做完全由發(fā)包人決定，不能視為違約。通常按3%5%計取。配合費(fèi)【一般在項(xiàng)目總包合同中有明確的約定】。但通常電費(fèi)用是不包括的，要單獨(dú)計量結(jié)算。，應(yīng)否增加配筋部分的工程價款？ 【典型判例16】 1996年9月，福義建筑與中興公司簽訂某工業(yè)園區(qū)固定總價合同，合同價16751萬元。后來中興公司補(bǔ)充提供了施工詳圖，詳圖中標(biāo)明井壁為C25鋼筋混凝土，并有配筋詳圖?！韭蓭熃獯稹俊净臼聦?shí)】投標(biāo)報價時沒有配筋圖，合同簽訂后履行合同時提供了配筋圖，鋼筋用量沒有報到價格里去，現(xiàn)在能否計價？【發(fā)包人承擔(dān)圖紙錯漏項(xiàng)風(fēng)險】發(fā)包人對施工圖紙的完整性和準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。 合同技術(shù)規(guī)范里沒有配筋圖，但是建筑技術(shù)規(guī)范里有配筋圖。從這幾點(diǎn)來講，承包方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)報價風(fēng)險。像這樣的案件，必要的時候，應(yīng)該有一個技術(shù)鑒定，先弄清楚究竟是設(shè)計不詳細(xì)還是遺漏問題，因?yàn)檫@是本案基本事實(shí)問題。雙方對【魚塘清淤】是否包括在土方工程合同的施工范圍內(nèi)始終存有爭議。 山色公司認(rèn)為魚塘清淤不應(yīng)另行計價，理由是:“，本工程現(xiàn)場內(nèi)有小水塘、河塘、魚塘、三徑塘、部分南秘塘均需要填筑，……這些部位均牽扯到河塘底的清理淤泥工作”。” 雙方對此問題多次協(xié)商未果后，宿江建工向合同約定的仲裁委提起仲裁。承包人是根據(jù)現(xiàn)場情況制作施工組織設(shè)計的，現(xiàn)場是怎樣的實(shí)際情況，你是充分了解的，報價是全包括的。5月25日九建依據(jù)招標(biāo)文件中的圖紙進(jìn)行了投標(biāo)報價。 8月25日，九建在開工前又收到該新版圖紙(稱二版圖)，并據(jù)此進(jìn)行施工。審理中，法院委托造價鑒定單位，鑒定結(jié)論為:按照一版圖不考慮二版圖的造價為8020萬元。這是一種典型的設(shè)計變更。招標(biāo)用A版圖，固定總價合同6000萬元。雙方另約定，增減項(xiàng)目按實(shí)結(jié)算。2003年8月1日，工程竣工驗(yàn)收合格。這案例涉及單價所包含的內(nèi)容，或者說單價的內(nèi)涵問題。 【典型判例20】 1993年11月26日，吉浩公司與中和建筑簽訂一份《建設(shè)工程施工合同》，約定:由中和建筑承包吉浩公司投資的吉浩住宅樓，承包方式為包工包料。 工程完工后，發(fā)現(xiàn)吉浩公司開始供應(yīng)的木材數(shù)量超出該工程定額用量129立方米，這剩余的部分中和建筑一直未予退還。這是在甲方與承包方簽訂合同時事先約定的。甲供材比乙方包工包料的法律關(guān)系復(fù)雜得多。關(guān)于超供應(yīng)的部分，施工方有保管的義務(wù)，應(yīng)該歸還給發(fā)包方。工程量清單實(shí)際上也離不開定額，尤其是材料的消耗量，相對穩(wěn)定。結(jié)算尾款在竣工并經(jīng)審計后支付。合同解除后，趣園地產(chǎn)委托專業(yè)機(jī)構(gòu)測量已完土方量，同時通知致遠(yuǎn)建工參加，但致遠(yuǎn)建工未參加測量過程?！韭蓭熃獯稹窟@是一個單價合同。 但是單價合同就不一樣了，單價合同中，工程量是據(jù)實(shí)結(jié)算的，必須按照合同約定及時按階段、按進(jìn)度準(zhǔn)確計算已完工程量，并經(jīng)雙方確認(rèn)，包括隱蔽工程和中間工程，工程完工后，累加在一起計算出總工程量，作為結(jié)算的依據(jù)。該部分外運(yùn)并回填土方的外運(yùn)費(fèi)為199928元。余土外運(yùn)、合理組織施工是施工方的合同義務(wù)。 費(fèi)用增加屬于承包方失誤所致，后果應(yīng)由承包方自負(fù)，要求增加費(fèi)用沒有道理。工程量清單中的單價不作變更，但在項(xiàng)目工程量變動超過25%的，可以變更單價。2002年11月7日，相應(yīng)增加金額7044571元?！竞幽细咴?008年終審判決】【律師解答】單價合同，單價固定，工程量據(jù)實(shí)結(jié)算。 清單計價調(diào)價方式：按合同約定?！颈景浮窟@個合同采用的是工程量清單計價，單價合同。是調(diào)高還是調(diào)低？都是雙方爭議的焦點(diǎn)問題。價格調(diào)低可以保持利潤持平。雙方另約定，對1, 2號鋁合金安裝配合費(fèi)率為2%，但沒有約定4號樓鋁合金安裝配合費(fèi)率。 1998年12月31日，杏湖花苑1, 2號樓竣工。法院就咨詢市定額管理總站，該站表示，沒有強(qiáng)制性規(guī)定，行業(yè)慣例為4%。這樣的約定如果是在總價合同里，應(yīng)該是有效的，也就是在承包范圍內(nèi)的遺漏、偏差、錯誤計算視為含在總價里。但是招標(biāo)人利用優(yōu)勢地位把量的風(fēng)險也推給投標(biāo)人。雖然第三種觀點(diǎn)比較公平，但是法律依據(jù)是什么？因?yàn)橐品L(fēng)險轉(zhuǎn)移條款必須要有依據(jù)?！镜诙€問題】：如果可調(diào)，應(yīng)該如何調(diào)整？我們通常講估價三原則，適用原則、類似參照原則、無類似協(xié)商原則。投標(biāo)前一定認(rèn)真核實(shí)工程量，發(fā)現(xiàn)遺漏要在答疑時提出，或者使用不平衡報價策略。建筑公司承擔(dān)了該消防預(yù)檢費(fèi)。 1999年6月4日，建筑公司以拖欠工程款為由向法院起訴。通常情況下，施工合同價格調(diào)整的依據(jù)包括合同約定和法律規(guī)定。這個案件不應(yīng)該調(diào)整。2003年4月4日，指揮部與鐵中建工簽訂15合同段《施工承包合同》。2005年4月29日，指揮部與鐵中建工、監(jiān)理單位共同在中期支付證書和工程結(jié)算清單上簽字蓋章，確認(rèn)工程總額為10704萬元。法律、法規(guī)、文件尊重合同約定。如果鐵中建認(rèn)為構(gòu)成情勢變更，可以依法要求變更價款。取得相應(yīng)的圖紙和說明。為此，部分由設(shè)計單位提供了細(xì)節(jié)圖紙，部分由天恒公司書面回復(fù)。工程變更和設(shè)計變更，無論是法律上還是工程上，都沒有一個定義。跟《合同法》說的合同變更不是一個概念。因?yàn)閳D紙是指導(dǎo)施工的，圖紙越詳細(xì)，可操作性越強(qiáng)。局部承臺加寬、板盤的替換等，圖紙、尺寸變化導(dǎo)致工程量增加，而且承臺加寬等都是根據(jù)業(yè)主的需要做的更改，因此應(yīng)該屬于設(shè)計變更。 ？ 【典型判例28】 2003年12月30日，匯楓公司發(fā)布招標(biāo)文件，采取邀請招標(biāo)方式對其匯楓物流一期工程，包括沿街用房1號、2號、3號A, 3號B及1號、2號、3號倉庫的土建和水電安裝組織招投標(biāo)活動?！具@是合同內(nèi)容】 2004年4月2日，田道建筑按約進(jìn)場開工，在合同履行過程中，匯楓公司要求田道建筑改變施工順序，對沿街用房1號樓及1, 2, 3號倉庫先施工，其他工程后施工?！刻锏澜ㄖJ(rèn)為匯楓公司調(diào)整了其施工順序，對田道建筑在工程施工力量的組織上會產(chǎn)生一定的影響，引起工期的延誤，要求匯楓公司順延工期。所以【施工順序】的變更屬于工程變更的一種。 后在施工過程中，由于現(xiàn)場地質(zhì)條件的變化，已不能采用原定的鋼板支撐方式進(jìn)行施工，建順建筑曾多次向盛山公司提出對放坡系數(shù)的不同意見，盛山公司在建順建筑提交的“深排水工程報檢單”上簽署了“坡度按規(guī)范要求計，深度按設(shè)計計”。后雙方對深排水工程造價不能達(dá)成一致提起仲裁，經(jīng)委托審價:按鋼板樁支撐施工費(fèi)用為324萬；按大開挖施工費(fèi)用為517萬。在法律上，叫做合同基礎(chǔ)條件變更。最后承包方采用大開挖的方式完成了工程。【法院判決】混合過錯，損失分擔(dān)。正確的操作方式是一定要先形成變更意見，再施工。5月18日，泰富房產(chǎn)與宏盛建筑簽訂施工合同。 2005年6月30日，宏盛建筑進(jìn)場施工。【江蘇南京玄武區(qū)法院一審判決】【律師解答】這是一個報價風(fēng)險承擔(dān)問題。施工方報價時查看了現(xiàn)場，取費(fèi)中有2%的臨時設(shè)施費(fèi)。？【典型判例31】 2002年9月宿江建設(shè)與俱樂部公司簽訂了《土方工程合同》，約定合同開工日期為2002年9月15日，竣工日期為2003年1月22日。” 2003年4月24日起深排水工程陸續(xù)分批驗(yàn)收合格，宿江建設(shè)于2003年10月11日退場，且未完成全部工程。設(shè)計原因在于邊坡坡度不夠，施工方原因在于沒有及時要求修改方案，應(yīng)屬混合過錯。本來，施工方可以不承擔(dān)損失的，未及時簽證、索賠，造成被動。發(fā)包人賠償乙方因延期開工造成的損失，并相應(yīng)順延工期。 2001年12月23日，建筑公司正式開工，2003年8月1日，工程竣工驗(yàn)收合格?！具@種約定能否排除訴訟時效的適用】？另一個是【時效的起算