【正文】 勘現(xiàn)場，而且合同條款寫的很清楚：“土方外運要綜合平衡，余留土方要確?；靥钔列枰?。 2003年2月工程竣工驗收合格。本案中用目測的方式計算是不準確的。這個案例涉及單價合同和總價合同對已完工程量的計量方式的差別。測量結(jié)果為實際完成土方量為68萬立方米。2002年12月，因工期嚴重拖延，趣園地產(chǎn)解除了合同。比人工、機械消耗量要穩(wěn)定的多。以消費、損壞為由不退還抗辯不能成立。 作為施工方，對甲供材的義務(wù)：共同檢驗義務(wù)；保管義務(wù)，收取保管費；和合理用量；剩余材料返還義務(wù)。凡是由甲供材料，進場時由施工方和甲方代表共同取樣驗收，合格后方能用于工程上。吉浩公司要求中和建筑退還其超供的木材，而中和建筑以浪費、損壞為由不能退還。主體工程正負零以下，鋼材、木材、水泥、玻璃四大主材由中和建筑采購，數(shù)量以預(yù)算分析量為準，單價、數(shù)量由吉浩公司認可簽證，決算時以材料價差列支；主體工程正負零以上，四大主材由吉浩公司按定額預(yù)算價供應(yīng)，所供應(yīng)四大主材的價款(按預(yù)算價格乘以供應(yīng)數(shù)量)從應(yīng)付進度款中扣除。施工方所報的單價里包含了具體措施和施工內(nèi)容。 結(jié)算時，置業(yè)公司認為因頂棚未做粉刷，應(yīng)扣除粉刷的價款。置業(yè)公司提供給建筑企業(yè)的施工圖紙中標明室內(nèi)墻面、頂棚白水泥批嵌時應(yīng)粉刷。簽合同、施工用B版圖，B版圖跟A版圖比較，不僅有設(shè)計變更，而且增加了好幾個項目，導(dǎo)致工程量大增，但是價格還是6000萬包死價。因為，圖紙是合同計價的內(nèi)容之一，圖紙變了，包死的基礎(chǔ)變了，自然引起價格的變化，即使雙方?jīng)]有約定按照新圖結(jié)算，只要沒有明確約定按一版招標圖結(jié)算，肯定按新版圖結(jié)算。直接按照二版圖的造價為8221萬元。 2001年12月15日，應(yīng)九建要求，某公司就“圖紙?zhí)鎿Q造成工程結(jié)算變更”事宜致函九建，明確“工程結(jié)算造價按照新版圖計算，按原投標報價的材料價調(diào)整價差，統(tǒng)一取費下浮”。6月2日某公司發(fā)出中標通知書，確認九建為中標人，中標價為九建依據(jù)招標圖紙所作的報價。招標文件里有風(fēng)險提示條款：“議標文件特別說明，一切未填寫報價于此細目表內(nèi)之項目，均被視作包括在其他項目內(nèi)”。 【律師解答】河塘清淤項目圖紙里沒有，招標文件里也沒有，但是施工現(xiàn)場有，投標文件提到了。《投標人須知》第3條明確，現(xiàn)場拆除包括回填舊河道和魚塘等”。 宿江建工堅持認為【魚塘清淤】在承包范圍之外，應(yīng)另行計價，理由包括“”。如果是遺漏，風(fēng)險轉(zhuǎn)移條款起不到轉(zhuǎn)移的作用；如果是不詳細，風(fēng)險轉(zhuǎn)移條款能起作用?！痉ㄔ号袥Q】是按照混合過錯認定的，發(fā)包人70%，承包人30%?！韭蓭熃獯稹课艺J為本案不應(yīng)該給承包人增加配筋部分的工程價款?！境邪说奶嵝蚜x務(wù)】《合同法》第257條 承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理的，應(yīng)當(dāng)及時通知定作人。福義建筑按照施工詳圖進行了施工。合同約定，承包人在報價前應(yīng)已充分理解圖紙和文件，并應(yīng)對其報價的充分性和完整性負責(zé)?！勘景妇G化工程屬于暫列項目，基本事實是發(fā)包方刪除了綠化工程，但是承包人實際提供了部分服務(wù)，因此承包人應(yīng)該按照實際配合的工作量來收取配合費?！静僮鹘ㄗh】配合費，一般涉及三個企業(yè)之間的合作，發(fā)包方、總包方、分包方。一般據(jù)項目情況，在招投標時事先約，總包合同及分包合同都有明確的約定。這個合同也是這么約定的。雖然計入合同價，但歸發(fā)包方支配?！韭蓭熃獯稹繒毫薪痤~：《2013計價規(guī)范》招標人在工程量清單中暫定并包括在合同價款中的一筆款項。 施工過程中，建富建設(shè)為綠化工程的實施提供了便利，如提供了臨時設(shè)施和施工水電等。 《合同條件》第46條規(guī)定承包人應(yīng)當(dāng)允許其他獨立承包人使用其某些裝置和設(shè)施，合同還約定承包人可按分項價款總額的2%收取總承包配合費。作為施工方在這個案件中是有教訓(xùn)的，應(yīng)該嚴格按照合同約定的定價程序，在采購前先詢好價，等到發(fā)包方確認價格后再去采購，否則，可能陷入被動。但是雙方價格差異很大，糾紛產(chǎn)生。暫估價最終價格的確定方式有兩種：一是招投標的方式確定價格，取代暫估價；另一種是按照合同約定采購，經(jīng)發(fā)包人確認單價后取代暫估價，調(diào)整合同價格。 工程竣工后，雙方因結(jié)算發(fā)生爭議，遠華建筑訴至法院，要求按采購價結(jié)算。2003年8月1日，工程竣工驗收合格。監(jiān)理人和業(yè)主之間是委托合同關(guān)系，監(jiān)理人是業(yè)主的代理人，根據(jù)監(jiān)理合同，對外代表業(yè)主行使權(quán)力，在代理權(quán)限內(nèi)從事活動，由業(yè)主承擔(dān)責(zé)任。最高法院認為】簽證并不需要資質(zhì)，資質(zhì)主要是對質(zhì)量監(jiān)理說的，沒有資質(zhì)只要有授權(quán)就可以簽證。結(jié)算過程中，建筑公司和開發(fā)區(qū)管委會對無資質(zhì)監(jiān)理人簽證確認的工程量能否作為結(jié)算依據(jù)發(fā)生爭議，協(xié)商無果后，建筑公司向法院提起訴訟。 施工期間，監(jiān)理公司、建筑公司和開發(fā)區(qū)管委會定期召開施工現(xiàn)場會，對施工計劃、進展、所完工程量及存在的問題進行匯報總結(jié)，并以會議紀要方式予以記載。？ 【典型判例13】 1992年10月，建筑公司與某開發(fā)區(qū)管委會簽訂《道路工程施工合同》，該合同約定:1992年10月1日至12月31日完成路基土方工程，1993年9月30日完成水泥混凝土路面工程?！靖吖琶八恪繉儆诜梢饬x上的欺詐，要由發(fā)包方舉證，這個一般很難做到；再者顯失公平也沒有評判標準；三是依據(jù)《合同法》第52條要求認定無效。關(guān)于【高估冒算】應(yīng)視為發(fā)包方讓利。 【律師解答】 就這個案件來看，建行作為專業(yè)機構(gòu)，審查了結(jié)算報告，沒有提出異議；業(yè)主也審查了結(jié)算報告，也沒有提出異議；【高估冒算】的法律性質(zhì)：是一種欺詐行為，導(dǎo)致的結(jié)果可能是讓發(fā)包方產(chǎn)生重大誤解，也可能使合同顯失公平。 該標外工程實際于1992年7月5日開工，1993年5月28日竣工。設(shè)計單位沒有列為參加單位，啟航建工、長城開發(fā)及其上級單位港務(wù)局參加了會議。從這個案件來看，都走不通?！痉ㄔ号袥Q】：簽證有效。 市場經(jīng)濟條件下，法律不直接干涉合同價格。要想推翻，應(yīng)該要求撤銷或者變更，法律依據(jù)是《合同法》第53條。之所以叫補充協(xié)議，是因為簽證是在大合同項下的補充內(nèi)容，簽證的作用，既是合同，也是履行合同的憑證。啟迪建筑認為鴻途房產(chǎn)所稱價格太高，缺乏事實依據(jù)，在批嵌施工中，其所使用的白水泥、膠水、石膏粉等均系高品質(zhì)材料，并采用了高級施工工藝，施工質(zhì)量一流，其所花的成本符合當(dāng)時的市場價格。1997年8月2日，鴻途房產(chǎn)在啟迪建筑報送的單價分析表上蓋章確認?！咎嵋粋€問題】如果雙方約定了嚴格的簽證時限，施工方?jīng)]有在時限內(nèi)提出簽證要求，是否喪失權(quán)利？我認為，不喪失。【本案發(fā)包方認為事后簽證要求認定無效的理由沒有法律依據(jù)】【推翻途徑有四個】：協(xié)商；訴訟—申請撤銷或者變更，如果夠成顯失公平、重大誤解；起訴，要求按照《合同法》認定無效；按照《招投標法》第46條認定讓利無效?！韭蓭熃獯稹勘景甘潞蠛炞C有效：理由如下：沒有那一條法律規(guī)定說事后補簽是無效的，簽證所代表的是雙方對某項基本事實的認可，可以在當(dāng)時認可，也可以在事后追認，這是法律允許的。 1998年12月15日，工程籌建處會同現(xiàn)場監(jiān)理部對兩年前施工的圍護樁水平支撐因變更增加的工程量補做了簽證。 【典型判例10】 1995年7月31日，中通二建與峰創(chuàng)公司就榮創(chuàng)大廈工程簽訂建設(shè)工程施工合同?！就品緩接兴膫€】：協(xié)商；訴訟—申請撤銷或者變更，如果夠成顯失公平、重大誤解；起訴，要求按照《合同法》認定無效；按照《招投標法》第46條認定讓利無效。 3）結(jié)算時讓利，有效。 1997年10月23日，長林建筑向仁達房產(chǎn)發(fā)出催款通知，但仁達房產(chǎn)仍未付款。1994年12月末和1995年12月末，工程分別竣工，并交付使用。簽證不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定。 2）非強制性招標工程，但采用了招投標程序簽訂施工合同。 1998年9月8日，聯(lián)和建筑向法院提起訴訟，請求工程按雙方商定后的定額進行結(jié)算，由宏富開發(fā)支付工程欠款及逾期給付的違約金，并賠償延期開工的損失。 合同履行期間，聯(lián)和建筑與宏富開發(fā)駐工地代表曹某等人經(jīng)協(xié)商，決定土建工程按93定額加套95122號文，安裝工程按90定額加套95122號文報工程進度。 ？ 【典型判例8】 1994年9月2日，宏富開發(fā)與聯(lián)和建筑簽訂《建設(shè)工程施工合同》，該合同約定:1994年9月10日開工，1995年8月10日竣工?！端痉ń忉尪氛髑笠庖姼澹簩o效合同的工期和質(zhì)量保修責(zé)任，規(guī)定了處理原則。因為即使無效，也應(yīng)支付工程款，即使質(zhì)量有問題，也只是扣除部分工程款。如果能填寫規(guī)劃手續(xù)會跟好，因為有了立項批文項目不一定是合法的，我們國家從法律角度規(guī)范一個項目是從《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》開始的。但是施工合同是否有效，并沒有明確規(guī)定。雙方就已完工程款結(jié)算問題產(chǎn)生爭議，協(xié)商未果后，秀明房產(chǎn)向法院提起訴訟，要求確認合同無效，由晨鑫建筑返還工程款600萬元及相應(yīng)利息。10月14日，秀明房產(chǎn)付款600萬元。合同簽訂后，展鑫建筑進場施工?？梢灾苯訁⒄战Y(jié)算，無需據(jù)實結(jié)算。不是為了干涉價格。這是2005年的判決?！韭蓭熃獯稹康陀诔杀緝r中標無效，法律有明確規(guī)定，但是低于成本價合同是否有效，實務(wù)中有爭議。校方不服一審判決，上訴至市中級人民法院。低于成本價中標，合同的效力？ 【典型判例6】 2005年11月，武昌一所高校為建設(shè)學(xué)生公寓對外進行招標，并規(guī)定：若投標人的投標報價高于“攔標價”的，為廢標。雖建設(shè)工程施工合同無效，但是該工程已經(jīng)竣工驗收合格，原告要求被告支付剩余工程款的請求符合相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以支持。合同簽訂后原告組織人員施工建設(shè)，2007年12月1日該工程通過319國道井永段工程指揮部的竣工驗收，經(jīng)鑒定該工程質(zhì)量等級為優(yōu)良。否則，不具備結(jié)算條件。按約定結(jié)算，可以沒收管理費和利潤。而這個鄉(xiāng)工程隊是幾個農(nóng)民臨時拼揍起來的，一無資金，二元技術(shù)人員，更沒有施工資格證書，沒有承包工程的資格，且已解散。合同訂立后，建筑公司將宿舍樓的施工任務(wù)包給了達城鄉(xiāng)工程隊，院方施工現(xiàn)場的代表發(fā)現(xiàn)后并未加阻止。存在一定范圍內(nèi)的非法經(jīng)營，可以沒收部分利潤。 在施工期間，松高建工也沒有升級施工資質(zhì)證書。合同還對工程費用支付和獎懲等作了規(guī)定。？ 【典型判例3】 1992年7月11日，松高建工成立?！韭蓭熃庾x】這也是一個無效的案例，七種典型情形之一，《施工合同司法解釋》規(guī)定的五種典型情形之一。 施工期間，濟慈教育集團先后共支付建功集團工程款9692285元。？ 【典型判例2】 2000年12月29日，濟慈教育集團與建功集團簽訂建設(shè)工程承包合同，約定濟慈教育集團將濟慈中學(xué)一標段的全部土建工程和水、電、衛(wèi)安裝工程發(fā)包給建功集團施工，暫定造價1650萬元。第二個問題，判斷一個項目是不是強制性招標的，依據(jù)的是《招投標法》及《條例》，還有國家發(fā)展計劃委員會《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》，《司法解釋二》規(guī)定，地方有強制性規(guī)定的，必須依照。 利潤數(shù)額如何確定？根據(jù)計價方式：定額計價、清單計價好算，但是其它計價方式呢，比如估算價？可能還要作利潤鑒定。有效的，因為符合處理無效合同的原則，折價補償。這都是法官的自由裁量權(quán)。主要是針對總價合同，包而不死的。對雙方約定的計價方式和計價標準：如定額計價、清單計價、市場價、估算價，只能按照，不能改變，除非雙方約定不明，可以按照《司法解釋》第12條的規(guī)定確定計價方式。沒有資質(zhì)而無效是施工合同最典型七種無效合同之一；七種典型情形：【資質(zhì)、掛靠、轉(zhuǎn)包和違法分包、應(yīng)當(dāng)招標而沒有招標】；【沒有規(guī)劃手續(xù)、低于成本價中標無效】。經(jīng)孫某索要后，新成公司陸續(xù)支付降水費用215000元，遠遠低于其應(yīng)實際支付的費用。施工中共計打井37眼，每井深度10米，依約進行24小時不間斷降水。降水工期以工程進度需要按實計取，打井費用=合計打井米數(shù)x 130元/米，降水費用=實際降水天數(shù)x 25元/天x打井?dāng)?shù)，工程造價為兩項費用之和。我個人在這個領(lǐng)域做了10多年，我的關(guān)注點主要在于合同價格的確定、調(diào)整及結(jié)算，下面我就用70個實務(wù)案例來進行講解交流。編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第70頁 共70頁2014年建筑施工企業(yè)法律糾紛案例實務(wù)處理與防范——在河南省建設(shè)廳組織的《建設(shè)工程結(jié)算糾紛法律實務(wù)》講座稿王文杰律師謝謝王主任！謝謝各位！來鄭州是第三次，前兩次是在10年以前到金水區(qū)法院處理一個工程結(jié)算糾紛案件。很高興有機會跟在座的各位一起交流關(guān)于工程法律實務(wù)方面的一些實際問題。請看課件：，如何結(jié)算？ 【典型判例1】2003年4月8日，新成公司與孫某個人簽訂《降水協(xié)議》，約定由孫某為高德廣場承擔(dān)降水工程。協(xié)議簽訂當(dāng)日，孫某組織施工人員進人現(xiàn)場，進行降水工作。施工過程中，新成公司向?qū)O某支付了管井施工費用，對于降水費用，新成公司存在多次拖欠現(xiàn)象?！韭蓭熃庾x】這是一個因無資質(zhì)【合同無效的案例】。根據(jù)我的實踐總結(jié)，參照主要是以下情形：1） 參照，作限制性解釋，只限計價條款：定價、調(diào)價、結(jié)算條款，不參照其它。【所有無效情形】 2）按照約定結(jié)算，扣除部分費用，如管理費或者部分管理費；【沒有資質(zhì)或者資質(zhì)不夠的無效合同】 3）按照約定結(jié)算，沒收已經(jīng)取得的利潤和其它非法所得； 【只限非法經(jīng)營或者轉(zhuǎn)包】 4）按照約定結(jié)算，扣除管理費、利潤和稅金，但不沒收； 【一般是對沒有資質(zhì)的包工頭】 5）據(jù)實結(jié)算。7）以上幾種方式的組合。9）無效合同結(jié)算協(xié)議書的效力。也是可以申納稅的，國有資產(chǎn)流失。如果因為項目不合法，結(jié)算、優(yōu)先受償權(quán)都要受影響。法院判決支付工程款，不扣除任何費用。 2001年9月6日，濟慈教育集團以保證正常的教學(xué)秩序及在校師生的安全為由，通知建功集團:要求在9月14日前完成對遺留工作的掃尾工作及存在嚴重缺陷的修補工作，并撤離全部施工人員，到期末完工的工作由濟慈教育集團統(tǒng)一調(diào)度處理。 之后，濟慈教育集團以施工合同無效為由，要求從拖欠的工程款中扣除建功集團應(yīng)得的利潤，雙方未能協(xié)商達成一致，建功集團遂向法院提起訴訟。法院判決：支付全部工程款，包括利潤和稅