【正文】 第15個(gè)交易日提出），應(yīng)予退市；選項(xiàng)D也符合終止上市的條件，因?yàn)槠鋾?huì)計(jì)報(bào)告差錯(cuò)導(dǎo)致被暫停上市后，在兩個(gè)月內(nèi)改正了財(cái)務(wù)報(bào)告，但沒有在其后5個(gè)交易日內(nèi)申請(qǐng)復(fù)市。 【真題解析】考查的主要知識(shí)點(diǎn)是我國(guó)公司法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的主要職權(quán)，并與股東會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)相區(qū)分?！菊骖}解析】考查的主要知識(shí)點(diǎn)是有限責(zé)任公司章程的制定者。因此，正確答案為D（設(shè)立時(shí)的全體股東）。選項(xiàng)B（上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立獨(dú)立董事）表述正確，因?yàn)槲覈?guó)公司法規(guī)定，上市公司必須設(shè)立獨(dú)立董事，證監(jiān)會(huì)在《上市公司指引》中規(guī)定上市公司董事會(huì)成員的1/3以上須為獨(dú)立董事。二、多項(xiàng)選擇題（每題2分。我國(guó)公司法將公司章程記載事項(xiàng)分為絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)三類。據(jù)此，選項(xiàng)A（公司經(jīng)營(yíng)范圍）和D（股東出資方式）屬于絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，而B（董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法）和C（股東會(huì)議事方式）則屬于相對(duì)必要記載事項(xiàng)。股東（大）會(huì)對(duì)董事會(huì)的制衡在其職權(quán)上主要表現(xiàn)為董事任免權(quán)、董事報(bào)酬決定權(quán)、重大事項(xiàng)決定權(quán)，：1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃，并由董事會(huì)據(jù)此制訂具體經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；2）選舉和更換董事并決定其報(bào)酬；3）審批董事會(huì)報(bào)告；4）審批董事會(huì)年度預(yù)決算方案；5）審批董事會(huì)制訂的利潤(rùn)分配和虧損彌補(bǔ)方案；6）審批董事會(huì)制訂的公司增減資和發(fā)債方案，并做出決議；7）審批董事會(huì)制訂的公司分立、合并、解散或變更公司形式方案，并做出決議；8）通過(guò)制定或修改公司章程對(duì)董事會(huì)做出約束性規(guī)定；9）其他形式的制約。 【真題解析】考查的知識(shí)點(diǎn)是公司法定代表人的來(lái)源?！菊骖}試題】（2009年多項(xiàng)選擇第39題），公司對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提起訴訟，公司的代表人一般應(yīng)當(dāng)是公司的（ ）。而D（法定代表人）則是代表公司對(duì)外提起一般訴訟的代表人。基于上述因素，甲公司于8月1日未按約定交貨。預(yù)期違約包含明示毀約和暗示毀約兩種情形。根據(jù)合同法有關(guān)規(guī)定，在預(yù)期違約時(shí)，債權(quán)人（非違約方）有權(quán)要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任，根據(jù)立法精神，可以采取解除合同、主張賠償損失以及根據(jù)情況要求繼續(xù)履行等救濟(jì)措施，同時(shí)，為了保護(hù)自己的利益，債權(quán)人還可以采取相應(yīng)的自助措施，如中止履行合同或中止履行準(zhǔn)備或簽訂替代合同滿足訂立合同的目的等。【真題試題】（2009年單項(xiàng)選擇第l l題）　　，甲看中了乙家中的名貴裝飾品水晶球，意欲買下。乙要求甲支付2000元，理由是當(dāng)天甲走后丙想買下來(lái)，但是乙考慮到甲，就沒有賣給丙。但在履約之前，因不可抗力（地震）導(dǎo)致標(biāo)的物滅失，賣方（乙方）無(wú)法履行，由此要判斷甲方是否還有付款義務(wù)以及由誰(shuí)來(lái)承擔(dān)相關(guān)滅失風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)以上分析，B（甲不應(yīng)支付價(jià)款）是正確選項(xiàng)，A（甲應(yīng)支付2000元）和C（甲乙共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)）、D（乙不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)）都是錯(cuò)誤的。法院應(yīng)判決（ ）。相關(guān)前提是，一是根據(jù)合同性質(zhì)，可以由第三人代為履行，也就是不具有人身屬性或需要特定技能或技術(shù)或因特別信任關(guān)系產(chǎn)生的債務(wù)，都可以代為履行；二是代為履行有事先約定，債權(quán)人認(rèn)可；三是第三人有為債務(wù)人代為清償?shù)囊馑?。該?guī)定主要是基于合同的“相對(duì)性”原理，即合同的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任只能存續(xù)于當(dāng)事人之間，第三人代替履行成為履行主體，并不表示第三人因此成為合同一方當(dāng)事人，因此如果第三人出現(xiàn)違約情況，則違約責(zé)任應(yīng)由合同當(dāng)事人即原債務(wù)人來(lái)承擔(dān)。，須給付全部?jī)r(jià)款，就未給付部分則可以，從而解除合同【真題解析】考查的知識(shí)點(diǎn)主要是合同法上同時(shí)履行抗辯權(quán)的行使條件。由此，正確選項(xiàng)應(yīng)是B，A和C都與此相悖，而D選項(xiàng)（主張甲公司履行不完全、可解除合同），在本案中沒有事實(shí)和法律依據(jù)，如針對(duì)部分履行而主張解除合同，應(yīng)當(dāng)是債權(quán)人能證明部分履行構(gòu)成了根本違約，導(dǎo)致合同目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，否則一般不會(huì)就部分履行主張解除合同。【真題解析】考查的知識(shí)點(diǎn)主要是合同的成立要件及其與合同生效的區(qū)別。其中，“形式合法”主要是指合同法規(guī)定的“法律、行政法規(guī)定采用書面形式或當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式”以及某些合同需要經(jīng)過(guò)審批、備案或登記后才能生效。乙公司當(dāng)日回復(fù)收到傳真?！菊骖}解析】考查的知識(shí)點(diǎn)主要是要約和承諾的效力及合同的成立要件。在本案中，甲公司于3月5日發(fā)出的向乙公司求購(gòu)一臺(tái)電腦（標(biāo)明標(biāo)的、數(shù)量及其價(jià)格），應(yīng)該視為有效的要約，該要約未被撤回或撤銷，對(duì)甲方構(gòu)成有效的法律約束；當(dāng)日乙公司回復(fù)收到傳真，只是一種收到要約的確認(rèn)，并沒有反向作出接受該要約的承諾，因此當(dāng)日合同并沒有訂立；4月1日，甲公司催問(wèn)、乙公司表示同意按照甲公司報(bào)價(jià)隨后簽訂合同，該意思表示構(gòu)成有效的承諾，因?yàn)樗砻饕夜驹敢馐芗坠镜囊s的約束，沒有提出反要約，并且隨后該承諾沒有被依法撤回或撤銷，據(jù)此，應(yīng)得出結(jié)論，雙方合同的成立日就是4月1日。　　二、多項(xiàng)選擇題（每題2分。，而要求賠償其演出應(yīng)得酬金【真題解析】考查的知識(shí)點(diǎn)包括遲延履行的判斷、違約責(zé)任的承擔(dān)方式、合同解除條件和違約損害賠償?shù)姆秶?。因此，如果飛機(jī)延誤將嚴(yán)重影響甲的出行計(jì)劃、繼續(xù)乘坐該航班將無(wú)任何利益，甲可以主張解除合同即退票。根據(jù)該規(guī)定，可得利益的損失，必須與合同的履行緊密相關(guān)，而且可以預(yù)見；因此航班晚點(diǎn)間接帶來(lái)的其他收益損失，不能納入損害賠償?shù)姆秶?，而且在合同法上還有減輕損失規(guī)則，即當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大（在本案中就是盡快轉(zhuǎn)乘其他航班或交通工具）；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償；因此乙的要求不能得到法律支持。D：丁要求降低票價(jià)，在法律上沒有直接依據(jù)?！菊骖}試題】（2009年多項(xiàng)選擇第41題）　　、會(huì)導(dǎo)致合同的權(quán)利義務(wù)終止的情形有（ ）。綜上，正確答案為ABC。根據(jù)我國(guó)《合同法》第286條的有關(guān)規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。綜上，正確答案為AB。根據(jù)合同法的規(guī)定，要約失效有如下幾種情形：1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人。3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。提出反要約就是對(duì)要約的拒絕，使要約失去效力?！　　菊骖}試題】（2009年多項(xiàng)選擇第44題）　　，約定8月甲公司發(fā)貨，乙公司收到電腦后15日內(nèi)付款。在本案中，甲乙兩公司在合同中約定：甲公司先發(fā)貨，乙公司收貨后l5日內(nèi)付款。綜上，本題的正確選項(xiàng)應(yīng)是BC，即甲公司享有不安抗辯權(quán)、可中止履行。合同還約定，交車每遲延一天，扣除車款50元，甲交款每遲延一天，應(yīng)多交車款50元；一方有其他違約情形，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金6000元。l0天后，甲在運(yùn)貨中發(fā)現(xiàn)卡車發(fā)動(dòng)機(jī)有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動(dòng)機(jī)經(jīng)過(guò)大修理，遂請(qǐng)求退還卡車，并要求乙公司雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償因其不能履行對(duì)第三人的運(yùn)輸合同而造成的經(jīng)營(yíng)收入損失3000元。據(jù)此，選項(xiàng)A、B是符合法律規(guī)定的選項(xiàng)，C（合同成立后由買受人承擔(dān)）是錯(cuò)誤的，D（雙方平均承擔(dān)）則無(wú)法律根據(jù)。根據(jù)合同法117條的規(guī)定，因不可抗力（即不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況）而不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，可部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。因此，正確答案為C，其他選項(xiàng)都是干擾項(xiàng)。如果約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求予以適當(dāng)減少。由此，遲延履行違約金和（不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定）造成的一般違約金可以同時(shí)并用。由此，甲除了有權(quán)要求乙支付每天50元的違約金外，還可就乙公司交付的貨物不符合約定質(zhì)量要求或法定標(biāo)準(zhǔn)主張其承擔(dān)不當(dāng)履行的違約責(zé)任（即還應(yīng)支付6000元違約金）。，經(jīng)營(yíng)損失和違約金均不能主張，經(jīng)營(yíng)損失可以主張，違約金不能主張【真題解析】考查的知識(shí)點(diǎn)是違約金和損害賠償?shù)年P(guān)系問(wèn)題。而《合同法》第113條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。但無(wú)論在哪種情況下，守約方都不能既要求違約方承擔(dān)違約金，又要求違約方承擔(dān)賠償損失的責(zé)任，而只能選擇一種主張自己的權(quán)利?！　?，定金可以要求返還，違約金不能主張。此外，根據(jù)前面的分析，乙遲延履行后遭遇不可抗力，因此乙不能免除違約責(zé)任，甲可以在定金和違約金責(zé)任中選擇對(duì)自己有利的一種方案。第五章企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作實(shí)務(wù)一、單項(xiàng)選擇題（每題1分。請(qǐng)求宣告專利權(quán)無(wú)效是《專利法》給其他人提供的一種通過(guò)專利局復(fù)審委員會(huì)中的審理程序來(lái)溯及以往的消除專利權(quán)實(shí)質(zhì)性錯(cuò)誤的途徑，它在時(shí)間上是沒有限制的。因此正確答案應(yīng)該為D。專利法上的“優(yōu)先權(quán)”源自《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》，是締約國(guó)之間對(duì)發(fā)明人在向一個(gè)國(guó)家提出專利申請(qǐng)后再向其他締約國(guó)提出申請(qǐng)的一種禮讓和方便制度，是指：任何締約國(guó)的申請(qǐng)人在一個(gè)締約國(guó)第一次提出專利申請(qǐng)后，可以在一定期限內(nèi)（發(fā)明專利和實(shí)用新型專利為12個(gè)月，外觀設(shè)計(jì)專利為6個(gè)月），就同一主題向其他締約國(guó)申請(qǐng)專利，其在后申請(qǐng)可在某些方面被視為是在第一次申請(qǐng)的申請(qǐng)日提出的。正確答案是C?！　　菊骖}解析】考查的知識(shí)點(diǎn)是商業(yè)秘密的構(gòu)成要件。要成為商業(yè)秘密的信息必須具有以下三個(gè)要件：一是企業(yè)應(yīng)確保該信息具有秘密性，商業(yè)秘密的前提是不為公眾所知悉；二是該信息具有實(shí)用性和價(jià)值性，能使經(jīng)營(yíng)者獲得利益，獲得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，或具有潛在的商業(yè)利益；三是企業(yè)對(duì)該信息采取了保密措施，包括訂立保密協(xié)議、建立保密制度及采取其他合理的保密措施。根據(jù)教材介紹，專利侵權(quán)訴訟中，訴訟當(dāng)事人和法院通常會(huì)引用或適用的原則包括：1）公知技術(shù)抗辯原則，這是被告常采用的一種抗辯方法，根據(jù)該原則，即使被訴侵犯專利權(quán)的人所適用的技術(shù)與專利權(quán)人的專利技術(shù)完全相同，但是如果其適用的技術(shù)在專利獲得之前就已經(jīng)進(jìn)入公共領(lǐng)域，則被控侵權(quán)技術(shù)就不構(gòu)成對(duì)專利權(quán)的侵犯。等同原則是指在侵權(quán)專利的認(rèn)定過(guò)程中，對(duì)比被控侵權(quán)技術(shù)是否采用了等價(jià)交換的方式使用了專利權(quán)人的技術(shù)，即是否以實(shí)質(zhì)相同的方式或手段替還原本屬于專利保護(hù)的部分或全部技術(shù)特征，產(chǎn)生實(shí)質(zhì)相同的效果。據(jù)此，除了題干中的公知技術(shù)抗辯原則外，選項(xiàng)A（技術(shù)特征覆蓋原則）、B（等同原則）、C（禁反言原則）也是正確選項(xiàng)，而D（舉證責(zé)任倒置原則）并非專利侵權(quán)訴訟中的一般原則，只是在涉及“新產(chǎn)品”的“制造方法”發(fā)明專利侵權(quán)糾紛時(shí)，才能適用舉證責(zé)任倒置。2005年6月27日，國(guó)家商標(biāo)局對(duì)“大地”商標(biāo)初步審定并予以公告。根據(jù)商標(biāo)法第30條的規(guī)定：“對(duì)初步審定的商標(biāo)，自公告之日起三個(gè)月內(nèi)，任何人均可以提出異議?！菊骖}試題】（2009年案例分析第67題）　　，商標(biāo)局裁定駁回。根據(jù)商標(biāo)法第33條的規(guī)定：“對(duì)初步審定、予以公告的商標(biāo)提出異議的，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)聽取異議人和被異議人陳述事實(shí)和理由，經(jīng)調(diào)查核實(shí)后，做出裁定。由此，乙公司在收到商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)駁回裁定通知的30 E1內(nèi)向法院起訴。”據(jù)此，選項(xiàng)ADC分別與第（一）、（二）、（三）項(xiàng)對(duì)應(yīng)，選項(xiàng)B（產(chǎn)品質(zhì)量）是干擾項(xiàng)。 【真題解析】考查的知識(shí)點(diǎn)是注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效日?！币虼?，本題的正確答案為D.【真題試題】（2009年案例分析第70題）“大地”商標(biāo)有效期滿前，未能辦理續(xù)展注冊(cè)手續(xù)，它可以在注冊(cè)商標(biāo)有效期滿之日起（ ）個(gè)月內(nèi)辦理續(xù)展注冊(cè)手續(xù)?！北景钢校坠疚茨茉谏虡?biāo)有效期滿前辦理延展注冊(cè)手續(xù)，則根據(jù)法律規(guī)定享有6個(gè)月的寬展期，因此，它可以在注冊(cè)商標(biāo)有效期滿之日起6個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)辦理延展注冊(cè)手續(xù)。7月5日。在本案中，乙公司在人民法院受理有關(guān)甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng)之前，就已完成貨物交付，但尚未收到甲公司貨款，也沒有取得任何擔(dān)保。第三，乙公司只能在法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)之后，及時(shí)申報(bào)債權(quán)，并在甲公司被正式宣告破產(chǎn)后，作為普通破產(chǎn)債權(quán)人參與破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配。錯(cuò)選，本題不得分；少選，）　　【真題試題】（2009年案例分析第71～75題）　　甲公司在2007年7月向乙銀行借款，期限為l年，丙公司作為甲公司的保證人在合同上簽字。2009年1月，甲公司向人民法院申請(qǐng)重整，人民法院經(jīng)審查后裁定甲公司重整。A選項(xiàng)正確，因?yàn)橐毅y行作為甲公司的債權(quán)人，有權(quán)申報(bào)債權(quán)，至于它基于對(duì)甲公司的全部還是部分債權(quán)提出申報(bào)、是否會(huì)在申報(bào)債權(quán)之前先向追索保證人丙，取決于自己的選擇。C選項(xiàng)正確，丁公司可以其對(duì)甲公司未到期的貨款請(qǐng)求權(quán)申報(bào)。根據(jù)《破產(chǎn)法》第46條的規(guī)定：“附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報(bào)?！按送?，管理人的職責(zé)還包括：行使撤銷權(quán)和追回權(quán)；聘用工作人員；接受債權(quán)申報(bào)、審查債權(quán)、編制債權(quán)表；監(jiān)督企業(yè)重整；擬定和執(zhí)行破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)和分配方案；提請(qǐng)法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序等。選項(xiàng)C正確，因?yàn)楣芾砣擞袡?quán)代表債務(wù)人參加訴訟。，行使表決權(quán)，故雖有權(quán)參加債權(quán)人會(huì)議但不得行使表決權(quán)【真題解析】本題考查的知識(shí)點(diǎn)是第一次債權(quán)人會(huì)議的議事規(guī)則及其權(quán)限。因此，乙銀行可以委托律師代理其出席債權(quán)人會(huì)議，行使表決權(quán)。債權(quán)人委員會(huì)由債權(quán)人會(huì)議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會(huì)代表組成?！菊骖}試題】（2009年案例分析第74題）　　，下列情形中會(huì)導(dǎo)致人民法院裁定終止甲公司的重整程序并宣告其破產(chǎn)的是（ ）。”第79條規(guī)定：“債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計(jì)劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。因此，正確答案是ABD。由此，A選項(xiàng)與此規(guī)定相一致。選項(xiàng)C符合規(guī)定，因?yàn)椤镀飘a(chǎn)法》第118條規(guī)定：“債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。綜上，正確答案是ACD。后來(lái)雙方在履行合同過(guò)程中發(fā)生糾紛，同興公司提起訴訟。同時(shí)，最高人民法院在《適用民事訴訟法若干問(wèn)題的意見》中針對(duì)不同合同類型規(guī)定了各自的履行地認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，其中規(guī)定，除當(dāng)事人另有約定的以外，財(cái)產(chǎn)租賃合同（及融資租賃合同）以租賃物使用地為合同履行地。同時(shí)當(dāng)事人協(xié)議選擇的管轄法院是甲區(qū)或乙區(qū)，協(xié)議管轄約定了兩個(gè)以上管轄法院，不是確定而唯一的，所以該約定無(wú)效。在訴訟進(jìn)行中，經(jīng)過(guò)人民法院通知與公告，l52名用戶到人民法院登記了權(quán)利，并推選甲、乙、丙三人為訴訟代表人。根據(jù)《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，訴訟代表人的權(quán)限因其所行使的訴訟權(quán)利性質(zhì)的不同而有差別：對(duì)于一般訴訟性權(quán)利