【正文】 第15個交易日提出），應(yīng)予退市；選項D也符合終止上市的條件，因為其會計報告差錯導(dǎo)致被暫停上市后，在兩個月內(nèi)改正了財務(wù)報告，但沒有在其后5個交易日內(nèi)申請復(fù)市。 【真題解析】考查的主要知識點是我國公司法規(guī)定的監(jiān)事會的主要職權(quán)，并與股東會和董事會的職權(quán)相區(qū)分?！菊骖}解析】考查的主要知識點是有限責(zé)任公司章程的制定者。因此，正確答案為D（設(shè)立時的全體股東）。選項B（上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立獨立董事）表述正確，因為我國公司法規(guī)定，上市公司必須設(shè)立獨立董事，證監(jiān)會在《上市公司指引》中規(guī)定上市公司董事會成員的1/3以上須為獨立董事。二、多項選擇題（每題2分。我國公司法將公司章程記載事項分為絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項三類。據(jù)此，選項A（公司經(jīng)營范圍）和D（股東出資方式）屬于絕對必要記載事項，而B（董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法）和C（股東會議事方式）則屬于相對必要記載事項。股東（大）會對董事會的制衡在其職權(quán)上主要表現(xiàn)為董事任免權(quán)、董事報酬決定權(quán)、重大事項決定權(quán)，：1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃，并由董事會據(jù)此制訂具體經(jīng)營計劃和投資方案；2）選舉和更換董事并決定其報酬；3）審批董事會報告；4）審批董事會年度預(yù)決算方案；5）審批董事會制訂的利潤分配和虧損彌補方案；6）審批董事會制訂的公司增減資和發(fā)債方案，并做出決議；7）審批董事會制訂的公司分立、合并、解散或變更公司形式方案，并做出決議；8）通過制定或修改公司章程對董事會做出約束性規(guī)定；9）其他形式的制約。 【真題解析】考查的知識點是公司法定代表人的來源?！菊骖}試題】（2009年多項選擇第39題），公司對董事、監(jiān)事、高級管理人員提起訴訟，公司的代表人一般應(yīng)當(dāng)是公司的（ ）。而D（法定代表人）則是代表公司對外提起一般訴訟的代表人?；谏鲜鲆蛩?，甲公司于8月1日未按約定交貨。預(yù)期違約包含明示毀約和暗示毀約兩種情形。根據(jù)合同法有關(guān)規(guī)定，在預(yù)期違約時，債權(quán)人（非違約方）有權(quán)要求對方承擔(dān)違約責(zé)任，根據(jù)立法精神，可以采取解除合同、主張賠償損失以及根據(jù)情況要求繼續(xù)履行等救濟措施，同時，為了保護自己的利益，債權(quán)人還可以采取相應(yīng)的自助措施，如中止履行合同或中止履行準(zhǔn)備或簽訂替代合同滿足訂立合同的目的等。【真題試題】（2009年單項選擇第l l題）　　，甲看中了乙家中的名貴裝飾品水晶球，意欲買下。乙要求甲支付2000元，理由是當(dāng)天甲走后丙想買下來，但是乙考慮到甲，就沒有賣給丙。但在履約之前，因不可抗力（地震）導(dǎo)致標(biāo)的物滅失，賣方（乙方）無法履行，由此要判斷甲方是否還有付款義務(wù)以及由誰來承擔(dān)相關(guān)滅失風(fēng)險。根據(jù)以上分析，B（甲不應(yīng)支付價款）是正確選項，A（甲應(yīng)支付2000元）和C（甲乙共擔(dān)風(fēng)險）、D（乙不承擔(dān)風(fēng)險）都是錯誤的。法院應(yīng)判決（ ）。相關(guān)前提是，一是根據(jù)合同性質(zhì)，可以由第三人代為履行，也就是不具有人身屬性或需要特定技能或技術(shù)或因特別信任關(guān)系產(chǎn)生的債務(wù)，都可以代為履行；二是代為履行有事先約定，債權(quán)人認(rèn)可；三是第三人有為債務(wù)人代為清償?shù)囊馑?。該?guī)定主要是基于合同的“相對性”原理，即合同的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任只能存續(xù)于當(dāng)事人之間，第三人代替履行成為履行主體，并不表示第三人因此成為合同一方當(dāng)事人，因此如果第三人出現(xiàn)違約情況，則違約責(zé)任應(yīng)由合同當(dāng)事人即原債務(wù)人來承擔(dān)。，須給付全部價款，就未給付部分則可以，從而解除合同【真題解析】考查的知識點主要是合同法上同時履行抗辯權(quán)的行使條件。由此，正確選項應(yīng)是B，A和C都與此相悖，而D選項（主張甲公司履行不完全、可解除合同），在本案中沒有事實和法律依據(jù)，如針對部分履行而主張解除合同，應(yīng)當(dāng)是債權(quán)人能證明部分履行構(gòu)成了根本違約，導(dǎo)致合同目的無法實現(xiàn)，否則一般不會就部分履行主張解除合同?！菊骖}解析】考查的知識點主要是合同的成立要件及其與合同生效的區(qū)別。其中，“形式合法”主要是指合同法規(guī)定的“法律、行政法規(guī)定采用書面形式或當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式”以及某些合同需要經(jīng)過審批、備案或登記后才能生效。乙公司當(dāng)日回復(fù)收到傳真?！菊骖}解析】考查的知識點主要是要約和承諾的效力及合同的成立要件。在本案中，甲公司于3月5日發(fā)出的向乙公司求購一臺電腦（標(biāo)明標(biāo)的、數(shù)量及其價格），應(yīng)該視為有效的要約，該要約未被撤回或撤銷，對甲方構(gòu)成有效的法律約束；當(dāng)日乙公司回復(fù)收到傳真，只是一種收到要約的確認(rèn)，并沒有反向作出接受該要約的承諾，因此當(dāng)日合同并沒有訂立；4月1日，甲公司催問、乙公司表示同意按照甲公司報價隨后簽訂合同，該意思表示構(gòu)成有效的承諾，因為它表明乙公司愿意受甲公司的要約的約束，沒有提出反要約，并且隨后該承諾沒有被依法撤回或撤銷，據(jù)此，應(yīng)得出結(jié)論，雙方合同的成立日就是4月1日?！　《?、多項選擇題（每題2分。，而要求賠償其演出應(yīng)得酬金【真題解析】考查的知識點包括遲延履行的判斷、違約責(zé)任的承擔(dān)方式、合同解除條件和違約損害賠償?shù)姆秶?。因此，如果飛機延誤將嚴(yán)重影響甲的出行計劃、繼續(xù)乘坐該航班將無任何利益，甲可以主張解除合同即退票。根據(jù)該規(guī)定，可得利益的損失，必須與合同的履行緊密相關(guān)，而且可以預(yù)見；因此航班晚點間接帶來的其他收益損失，不能納入損害賠償?shù)姆秶?，而且在合同法上還有減輕損失規(guī)則，即當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大（在本案中就是盡快轉(zhuǎn)乘其他航班或交通工具）；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償；因此乙的要求不能得到法律支持。D：丁要求降低票價，在法律上沒有直接依據(jù)。【真題試題】（2009年多項選擇第41題）　　、會導(dǎo)致合同的權(quán)利義務(wù)終止的情形有（ ）。綜上，正確答案為ABC。根據(jù)我國《合同法》第286條的有關(guān)規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。綜上，正確答案為AB。根據(jù)合同法的規(guī)定，要約失效有如下幾種情形：1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人。3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。提出反要約就是對要約的拒絕，使要約失去效力。　　【真題試題】（2009年多項選擇第44題）　　，約定8月甲公司發(fā)貨，乙公司收到電腦后15日內(nèi)付款。在本案中，甲乙兩公司在合同中約定：甲公司先發(fā)貨，乙公司收貨后l5日內(nèi)付款。綜上，本題的正確選項應(yīng)是BC，即甲公司享有不安抗辯權(quán)、可中止履行。合同還約定，交車每遲延一天，扣除車款50元，甲交款每遲延一天，應(yīng)多交車款50元；一方有其他違約情形，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金6000元。l0天后，甲在運貨中發(fā)現(xiàn)卡車發(fā)動機有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動機經(jīng)過大修理，遂請求退還卡車，并要求乙公司雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償因其不能履行對第三人的運輸合同而造成的經(jīng)營收入損失3000元。據(jù)此，選項A、B是符合法律規(guī)定的選項，C（合同成立后由買受人承擔(dān)）是錯誤的，D（雙方平均承擔(dān)）則無法律根據(jù)。根據(jù)合同法117條的規(guī)定，因不可抗力（即不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況）而不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，可部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。因此，正確答案為C，其他選項都是干擾項。如果約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求予以適當(dāng)減少。由此，遲延履行違約金和（不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定）造成的一般違約金可以同時并用。由此，甲除了有權(quán)要求乙支付每天50元的違約金外，還可就乙公司交付的貨物不符合約定質(zhì)量要求或法定標(biāo)準(zhǔn)主張其承擔(dān)不當(dāng)履行的違約責(zé)任（即還應(yīng)支付6000元違約金）。，經(jīng)營損失和違約金均不能主張，經(jīng)營損失可以主張，違約金不能主張【真題解析】考查的知識點是違約金和損害賠償?shù)年P(guān)系問題。而《合同法》第113條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。但無論在哪種情況下，守約方都不能既要求違約方承擔(dān)違約金，又要求違約方承擔(dān)賠償損失的責(zé)任，而只能選擇一種主張自己的權(quán)利?！　?，定金可以要求返還，違約金不能主張。此外，根據(jù)前面的分析，乙遲延履行后遭遇不可抗力，因此乙不能免除違約責(zé)任，甲可以在定金和違約金責(zé)任中選擇對自己有利的一種方案。第五章企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)工作實務(wù)一、單項選擇題（每題1分。請求宣告專利權(quán)無效是《專利法》給其他人提供的一種通過專利局復(fù)審委員會中的審理程序來溯及以往的消除專利權(quán)實質(zhì)性錯誤的途徑，它在時間上是沒有限制的。因此正確答案應(yīng)該為D。專利法上的“優(yōu)先權(quán)”源自《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》，是締約國之間對發(fā)明人在向一個國家提出專利申請后再向其他締約國提出申請的一種禮讓和方便制度，是指：任何締約國的申請人在一個締約國第一次提出專利申請后，可以在一定期限內(nèi)（發(fā)明專利和實用新型專利為12個月，外觀設(shè)計專利為6個月），就同一主題向其他締約國申請專利，其在后申請可在某些方面被視為是在第一次申請的申請日提出的。正確答案是C?！　　菊骖}解析】考查的知識點是商業(yè)秘密的構(gòu)成要件。要成為商業(yè)秘密的信息必須具有以下三個要件：一是企業(yè)應(yīng)確保該信息具有秘密性，商業(yè)秘密的前提是不為公眾所知悉；二是該信息具有實用性和價值性，能使經(jīng)營者獲得利益，獲得競爭優(yōu)勢，或具有潛在的商業(yè)利益；三是企業(yè)對該信息采取了保密措施，包括訂立保密協(xié)議、建立保密制度及采取其他合理的保密措施。根據(jù)教材介紹，專利侵權(quán)訴訟中，訴訟當(dāng)事人和法院通常會引用或適用的原則包括：1）公知技術(shù)抗辯原則，這是被告常采用的一種抗辯方法，根據(jù)該原則，即使被訴侵犯專利權(quán)的人所適用的技術(shù)與專利權(quán)人的專利技術(shù)完全相同，但是如果其適用的技術(shù)在專利獲得之前就已經(jīng)進入公共領(lǐng)域，則被控侵權(quán)技術(shù)就不構(gòu)成對專利權(quán)的侵犯。等同原則是指在侵權(quán)專利的認(rèn)定過程中，對比被控侵權(quán)技術(shù)是否采用了等價交換的方式使用了專利權(quán)人的技術(shù)，即是否以實質(zhì)相同的方式或手段替還原本屬于專利保護的部分或全部技術(shù)特征，產(chǎn)生實質(zhì)相同的效果。據(jù)此，除了題干中的公知技術(shù)抗辯原則外，選項A（技術(shù)特征覆蓋原則）、B（等同原則）、C（禁反言原則）也是正確選項，而D（舉證責(zé)任倒置原則）并非專利侵權(quán)訴訟中的一般原則，只是在涉及“新產(chǎn)品”的“制造方法”發(fā)明專利侵權(quán)糾紛時，才能適用舉證責(zé)任倒置。2005年6月27日，國家商標(biāo)局對“大地”商標(biāo)初步審定并予以公告。根據(jù)商標(biāo)法第30條的規(guī)定：“對初步審定的商標(biāo)，自公告之日起三個月內(nèi)，任何人均可以提出異議?！菊骖}試題】（2009年案例分析第67題）　　，商標(biāo)局裁定駁回。根據(jù)商標(biāo)法第33條的規(guī)定：“對初步審定、予以公告的商標(biāo)提出異議的，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)聽取異議人和被異議人陳述事實和理由，經(jīng)調(diào)查核實后，做出裁定。由此，乙公司在收到商標(biāo)評審委員會駁回裁定通知的30 E1內(nèi)向法院起訴。”據(jù)此，選項ADC分別與第（一）、（二）、（三）項對應(yīng)，選項B（產(chǎn)品質(zhì)量）是干擾項。 【真題解析】考查的知識點是注冊商標(biāo)專用權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效日?！币虼耍绢}的正確答案為D.【真題試題】（2009年案例分析第70題）“大地”商標(biāo)有效期滿前，未能辦理續(xù)展注冊手續(xù)，它可以在注冊商標(biāo)有效期滿之日起（ ）個月內(nèi)辦理續(xù)展注冊手續(xù)。”本案中，甲公司未能在商標(biāo)有效期滿前辦理延展注冊手續(xù)，則根據(jù)法律規(guī)定享有6個月的寬展期，因此，它可以在注冊商標(biāo)有效期滿之日起6個月內(nèi)申請辦理延展注冊手續(xù)。7月5日。在本案中，乙公司在人民法院受理有關(guān)甲公司的破產(chǎn)申請之前，就已完成貨物交付，但尚未收到甲公司貨款，也沒有取得任何擔(dān)保。第三，乙公司只能在法院受理破產(chǎn)申請之后，及時申報債權(quán)，并在甲公司被正式宣告破產(chǎn)后，作為普通破產(chǎn)債權(quán)人參與破產(chǎn)財產(chǎn)的分配。錯選，本題不得分；少選，）　　【真題試題】（2009年案例分析第71～75題）　　甲公司在2007年7月向乙銀行借款，期限為l年，丙公司作為甲公司的保證人在合同上簽字。2009年1月，甲公司向人民法院申請重整，人民法院經(jīng)審查后裁定甲公司重整。A選項正確，因為乙銀行作為甲公司的債權(quán)人，有權(quán)申報債權(quán)，至于它基于對甲公司的全部還是部分債權(quán)提出申報、是否會在申報債權(quán)之前先向追索保證人丙，取決于自己的選擇。C選項正確，丁公司可以其對甲公司未到期的貨款請求權(quán)申報。根據(jù)《破產(chǎn)法》第46條的規(guī)定：“附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報?！按送?，管理人的職責(zé)還包括：行使撤銷權(quán)和追回權(quán)；聘用工作人員；接受債權(quán)申報、審查債權(quán)、編制債權(quán)表；監(jiān)督企業(yè)重整；擬定和執(zhí)行破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配方案；提請法院裁定終結(jié)破產(chǎn)程序等。選項C正確，因為管理人有權(quán)代表債務(wù)人參加訴訟。，行使表決權(quán)，故雖有權(quán)參加債權(quán)人會議但不得行使表決權(quán)【真題解析】本題考查的知識點是第一次債權(quán)人會議的議事規(guī)則及其權(quán)限。因此，乙銀行可以委托律師代理其出席債權(quán)人會議，行使表決權(quán)。債權(quán)人委員會由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人的職工代表或者工會代表組成?！菊骖}試題】（2009年案例分析第74題）　　，下列情形中會導(dǎo)致人民法院裁定終止甲公司的重整程序并宣告其破產(chǎn)的是（ ）?！钡?9條規(guī)定：“債務(wù)人或者管理人未按期提出重整計劃草案的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。因此，正確答案是ABD。由此，A選項與此規(guī)定相一致。選項C符合規(guī)定，因為《破產(chǎn)法》第118條規(guī)定：“債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。綜上，正確答案是ACD。后來雙方在履行合同過程中發(fā)生糾紛，同興公司提起訴訟。同時，最高人民法院在《適用民事訴訟法若干問題的意見》中針對不同合同類型規(guī)定了各自的履行地認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，其中規(guī)定，除當(dāng)事人另有約定的以外，財產(chǎn)租賃合同（及融資租賃合同）以租賃物使用地為合同履行地。同時當(dāng)事人協(xié)議選擇的管轄法院是甲區(qū)或乙區(qū)，協(xié)議管轄約定了兩個以上管轄法院，不是確定而唯一的，所以該約定無效。在訴訟進行中，經(jīng)過人民法院通知與公告，l52名用戶到人民法院登記了權(quán)利，并推選甲、乙、丙三人為訴訟代表人。根據(jù)《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，訴訟代表人的權(quán)限因其所行使的訴訟權(quán)利性質(zhì)的不同而有差別：對于一般訴訟性權(quán)利