【正文】 .............14致謝： .............................................................154 / 15論勞動合同中的違約金制度違約金作為救濟違約的一種制度措施，為一般民事合同立法所普遍確認。由于新法剛頒布不久，具體案例中的一些問題尚未凸顯出來，再加上具體法律適用問題上仍存在一定爭議，因此本文著重從勞動合同違約金存在的法理基礎，立法的應然性和立法過程中出現(xiàn)的一些爭議進行簡單的探討。然而隨著城市化、全球化和經(jīng)濟結構調整進程加快，以及市場主體多元化、用工形式多樣化、勞動關系復雜化，勞動關系這一領域出現(xiàn)了諸多不和諧、不穩(wěn)定的問題：農(nóng)民工問題、用人單位拖欠巨額保險費、勞動爭議案件連年遞增等等。由于缺乏統(tǒng)一明確的法律規(guī)定，各地方相應出臺了涉及違約金的勞動合同條例及規(guī)定，但觀點各不一致。 [1] 《勞動合同法》實施后，具體勞動爭議的裁判則應以《勞動合同法》為準，各地方仍實行的勞動合同條例若存在與《勞動合同法》相抵觸的地方則應適用新法。二、對可約定違約金的兩種情況的具體分析針對實踐中違約金條款不規(guī)范、不合理等問題， 《勞動合同法》的二十二條至二十五條明確規(guī)定了勞動合同中可約定違約金條款的兩種情形以及其適用的范圍、數(shù)額以及相關限制等。勞動者違反服務期約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。然而，關于此條學術界以及司法裁判中仍存在一些爭議，如專業(yè)技術培訓具體包括哪些培訓，有何限制條件，服務期的長短有無限制，勞動者違反服務期約定的歸責原則等等，其實這些問題在《勞動合同法》整個的立法過程——從草案到四次審議后通過一直都是爭議的焦點。 [1]其次，此處服務期的法律性質與一般勞動合同期限是存在明顯區(qū)別的：勞動合同期限是雙向約定的勞動關系存續(xù)期限, 但在此期限內雙方皆可提前解除勞動合同, 若勞動者按照法定條件和程序提前解除勞動合同則不需要承擔任何[1] 一般來說，企業(yè)的培訓有三種：一是上崗前的培訓，這種培訓是企業(yè)正常生產(chǎn)活動所必須的；二是在工作中對大多數(shù)職工普遍進行的以提高職業(yè)技能的培訓；三是為一專門目的為培養(yǎng)少數(shù)專門管理人才、技術人才進行的花費較高的培訓，按照規(guī)定只有在此種情形下企業(yè)才可以與職工約定服務期。今年 5 月 12 日發(fā)布的《中華人民共和國勞動合同法實施條例（草案） 》 第二十條“勞動合同期滿而服務期尚未到期的，勞動合同續(xù)延至服務期滿。其中的關鍵詞是脫產(chǎn)、六個月、專項。 ”考慮到“國家規(guī)定提取的職工培訓費用較”與“專項培訓費用”難界定清楚，四審稿最終確定為只需提供專項培訓費用即可約定服務期。8 / 15及因培訓產(chǎn)生的其他直接費用”則進一步將專項培訓費用的外延予以明確化，使其具有實際操作性。但是，與這種人力資本投資所關聯(lián)的勞動力，主動權掌握在勞動者手里。約定的服務期超過法定最長期限的，超出的部分對勞動者則不具有約束力，在此期間，勞動者不繼續(xù)履行約定服務期的，不應認為是違反服務期義務?！?】 王全興：《基于法益結構的制度選擇》，《經(jīng)濟法學、勞動法學》2022年第2期第17頁。可見，在實踐中這種規(guī)定其實難以起到限制服務期長度的作用。相比而言，處于服務期約定中的勞動者雖然負有較多義務，但仍舊處于相對弱勢的一方，根據(jù)勞動合同法傾斜保護原則，此處的違約金更不能具有懲罰性。筆者認為，鑒于我國現(xiàn)今勞資雙方地位相差巨大、“天平”嚴重失衡的情況下，服務期中勞動則違約應適用情勢變更原則，解除服務期約定，由雙方公平承擔由此造成的損失。 【2】 因此，根據(jù)情勢變更原則，為保障公平，勞動者此時不應承擔違約責任，而是與用人單位在合同公平的基礎上共同承擔解除服務期約定造成的損失。（二） 、在競業(yè)限制約定中約定違約金?！?】 李佳勛：《淺析勞動合同中的競業(yè)禁止條款》，《當代法學》2022 年第 3 期 104 頁。但是，競業(yè)限制畢竟是以限制勞動者的自由擇業(yè)權,甚至以犧牲勞動者的部分經(jīng)濟利益為代價來保護用人單位經(jīng)濟利益的,。與《草案》 （一審稿）相比， 《勞動合同法》關于競業(yè)限制的規(guī)定做了較大的改動：一是對競業(yè)限制的范圍、地域、經(jīng)濟補償、違約金數(shù)額和期限，一審稿分別作了限制性規(guī)定；《勞動合同法》除了將競業(yè)限制期限規(guī)定為不超過兩年外，未作任何限制，允許當事人自由約定，僅原則性要求“競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定” 。而違約金和賠償金的不同之處在于，違約金的數(shù)額由雙方事先約定，而賠償金的數(shù)額則以實際造成的損失為準，但二者的主要功能均在于補償損失，因此，不可并存，只能由當事人任一選擇。當然，勞動者是承擔違約責任還是侵權責任，要視用人單位最終的訴求而定。顯然，立法者一部分是基于前面提及的“競業(yè)限制條款應更多適用意思自治原則”的考慮，但更大一部分或者說是更深層次的應該是基于與《反不正當競爭法》的銜接的考慮。而從對懲罰和制止侵犯商業(yè)秘密行為、維護市場競爭秩序同時保護原用人單位利益以及勞動者合法利益而言，反不正當競爭法手段的效果更為明顯?！?】 王全興：《基于法益結構的制度選擇》，《經(jīng)濟法學、勞動法學》2022 年第 2 期第 19 頁。三、結語通過對違約金條款的設定和適用條件、范圍、數(shù)額等方面的限制情況分析，以及立法過程中草案的一審稿到四審稿對其的變動所體現(xiàn)出的立法者們對勞資雙方利益的平衡、公平與效益的博弈情況來看，《勞動合同法 》所設立的違約金制度的基本理念是：針對我國當下勞動力市場處于明顯的 “買方市場” ，勞動者明顯弱勢的情況，通過傾斜性立法，對可約定違約金的情況予以明確限制，側重對勞動者合法權益的保護的同時課以用人單位較多的義務，從而矯正雙方失衡的勞動關系——即傾斜保護。14 / 15參考文獻：王全興：《勞動法》 ，法律出版社 1997 年版。全國人民代表大會法律委員會關于《中華人民共和國勞動合同法（草案）》的審議結果報告(一至四審),《全國人民代表大會常務委員會公報》2022年第5期。鄭功成：《勞動合同法不是偏袒勞動者的法律》 ，光明日報，2022年4月24日。1彭誠信：《情勢變更原則的探討》 ，載《中國煤炭經(jīng)濟學院學報》 ，2022年第2期。在此表示真誠地