【正文】 辯事由，不論是發(fā)生在讓與前還是讓與后，也不論是發(fā)生在讓與通知前還是讓與通知之后，債務(wù)人均可主張。債務(wù)有效存在是債務(wù)承擔(dān)的前提。但若債務(wù)其后被撤銷(xiāo)或者解除，則債務(wù)承擔(dān)合同自始無(wú)效。訴訟中的債務(wù)也可以由第三人承擔(dān)，原債務(wù)人在訴訟中所受的判決對(duì)免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)人有效，對(duì)并存的債務(wù)人則沒(méi)有效力。這種債務(wù)一般是以特定債務(wù)人的特殊技能或者特別的人身信任關(guān)系為基礎(chǔ)而產(chǎn)生的。　　(2)當(dāng)事人特別約定不能移轉(zhuǎn)的債務(wù)。該意思表示一致就是一個(gè)合同，名為債務(wù)承擔(dān)合同。但由于債權(quán)人擁有比債務(wù)人更為優(yōu)越的地位，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為既然債務(wù)人可以移轉(zhuǎn)債務(wù)，債權(quán)人當(dāng)然也可以移轉(zhuǎn)債務(wù)。雖然第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同一般不必經(jīng)債務(wù)人同意即可成立，但應(yīng)通知債務(wù)人，否則對(duì)債務(wù)人不產(chǎn)生效力，在通知之前債務(wù)人向債權(quán)人所為的履行有效。　　債務(wù)人與第三人訂立的移轉(zhuǎn)債務(wù)的合同因未經(jīng)債權(quán)人同意屬無(wú)效或被撤銷(xiāo)，但經(jīng)債權(quán)人同意后，依然發(fā)生債務(wù)承擔(dān)的效果。第三人與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同本身即表明債權(quán)人同意，不需另作表示。對(duì)于并存的債務(wù)承擔(dān)，由于第三人加入債的關(guān)系，并未導(dǎo)致原債務(wù)人脫離債的關(guān)系，并且第三人加入債的關(guān)系，有利于加強(qiáng)對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)，增加了債權(quán)實(shí)現(xiàn)的可能性，所以，第三人與債務(wù)人訂立并存的債務(wù)承擔(dān)合同，不必征得債權(quán)人的同意，但應(yīng)通知債權(quán)人，自通知之時(shí)起并存的債務(wù)承擔(dān)對(duì)債權(quán)人生效。特殊情況下，根據(jù)合同法第87條的規(guī)定，債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，自辦理上述手續(xù)后方可生效。原債務(wù)人脫離債的關(guān)系，由第三人直接向債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)?！　?。履行期尚未屆滿的，新債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的履行請(qǐng)求也可以抗辯。依合同法第86條規(guī)定，債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)。、種類(lèi)、效力（一）債的概括承受的概念 債的概括承受，是指?jìng)囊环街黧w將其債權(quán)債務(wù)一并移轉(zhuǎn)于第三人。　(二) 債的概括承受的種類(lèi)合同承受　　合同承受，是指合同當(dāng)事人一方與第三人訂立合同，將其合同權(quán)利義務(wù)全部或者部分地移轉(zhuǎn)給該第三人，經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意后，由該第三人承受其地位，全部或部分地享受合同權(quán)利，承擔(dān)合同義務(wù)。此種合同權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)并非基于當(dāng)事人的意志。　　根據(jù)合同法第88條的規(guī)定，合同承受必須經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人的同意才能生效。企業(yè)合并　　企業(yè)合并，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)合并為一個(gè)企業(yè)。因而無(wú)須征得相對(duì)人的同意，依通知或公告而發(fā)生效力。、分類(lèi)、條件、程序、效力（一）合同解除的概念合同解除是指合同有效成立后，在一定條件下通過(guò)當(dāng)事人的單方行為或者雙方合意終止合同效力或者溯及地消滅合同關(guān)系的行為。單方解除是指依法享有解除權(quán)的一方當(dāng)事人依單方意思表示解除合同關(guān)系，協(xié)議解除是指當(dāng)事人雙方通過(guò)協(xié)商同意將合同解除的行為。前者稱(chēng)為一般法定解除，后者稱(chēng)為特別法定解除。設(shè)定解除權(quán)，可以在訂立合同時(shí)約定，也可以在合同成立后另訂設(shè)定解除權(quán)的合同。　　由于約定解除條件能使合同的解除手續(xù)簡(jiǎn)化，所以該條件被廣泛應(yīng)用。　　法定解除條件是法律規(guī)定的合同解除條件。鑒于該規(guī)定與上述立法例的沖突，學(xué)者們建議在合同法中專(zhuān)門(mén)規(guī)定“情事變更原則”或者引進(jìn)英美法上的合同履行受挫制度以取代不可抗力制度在此處的作用，解決合同解除問(wèn)題。筆者認(rèn)為：首先，英美法中的合同履行受挫制度與大陸法合同履行不能發(fā)生部分重合。這也與我國(guó)合同法第94條第1項(xiàng)規(guī)定的由于不可抗力“致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”的情況下不可以解除合同的基本精神相符。由此看來(lái)，將情事變更規(guī)定為合同的解除條件較不可抗力更為合適，更符合合同解除制度的立法宗旨。根據(jù)我國(guó)新合同法第94條第2項(xiàng)和第68條的規(guī)定我們可以看出，事實(shí)上我國(guó)合同法最終沒(méi)有采納英美法預(yù)期違約解除合同的制度，而是對(duì)大陸法上的拒絕履行和不安履行抗辯權(quán)制度進(jìn)行改造以解決英美法上預(yù)期違約所存在的問(wèn)題。吸收《公約》的立法經(jīng)驗(yàn)，如果拒絕履行的債務(wù)是次要債務(wù)或附隨債務(wù)，不影響合同目的的實(shí)現(xiàn)，則不能依此解除合同。如果當(dāng)事人有“確切的證據(jù)”能證明對(duì)方有“轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)”的行為，那么該行為對(duì)其來(lái)講就是“明確的”、“清楚的”拒絕履行的行為，則先履行方可徑直依據(jù)合同法第94條第2項(xiàng)預(yù)期拒絕履行的規(guī)定解除合同，無(wú)需等待對(duì)方提供履約擔(dān)保。　　綜合兩大法系以及《公約》的經(jīng)驗(yàn)，我們有必要將違約后果的嚴(yán)重性是否構(gòu)成根本違約這一標(biāo)準(zhǔn)作為判定實(shí)際違約而解除合同的一般標(biāo)準(zhǔn)。但是，我國(guó)合同法的立法上，突出根本違約制度，將其作為因違約而解除合同的一般性、基礎(chǔ)性的法定條件這一特點(diǎn)體現(xiàn)的不很明確。　　合同因法律規(guī)定的其他情形而解除。比如委托合同中委托人和受委托人可以隨時(shí)解除合同的情形（合同法第410條）。這樣不但體現(xiàn)出立法體系的完整性，而且更利于實(shí)際操作。在細(xì)化上述各違約形態(tài)下的合同解除情形之后，再將“法律規(guī)定的其它情形”作為合同解除法定條件的最后一個(gè)補(bǔ)充性條款來(lái)規(guī)定。在單方解除中，只要解除權(quán)人愿意采取這種程序，法律也允許加以提倡。對(duì)此，要區(qū)分不同情況加以判斷?！　《畏叫惺菇獬龣?quán)的程序　　(一)解除權(quán)概述　　解除權(quán)，是指合同當(dāng)事人可以解除合同的權(quán)利，它的行使能發(fā)生合同解除的法律后果。首先，合同關(guān)系的當(dāng)事人一方為數(shù)人時(shí)，解除權(quán)應(yīng)由該數(shù)人行使或向該數(shù)人行使。[3]　　在解除權(quán)的類(lèi)型上，根據(jù)前文對(duì)合同解除的分類(lèi)，從解除權(quán)發(fā)生原因角度，可以將解除權(quán)分為法定解除權(quán)和約定解除權(quán)。所謂約定解除權(quán)，指由合同雙方當(dāng)事人的約定而發(fā)生的解除權(quán)，即當(dāng)事人約定在一定情況下可以解除合同的權(quán)利。由于解除權(quán)的性質(zhì)屬于形成權(quán)，故其不需要對(duì)方當(dāng)事人的同意，只需要解除權(quán)人單方的意思表示，就可以發(fā)生合同解除的效力。如果人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)為解除合同的意思表示無(wú)效的，則應(yīng)認(rèn)為合同從未解除。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。2009年《合同法解釋(二)》第24條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同法第96條規(guī)定的合同解除雖有異議，但在約定的異議期屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持。解除權(quán)解除權(quán)既屬于一項(xiàng)權(quán)利，則權(quán)利人可以行使，也可以放棄。[7]②行使解除權(quán)?！　〗獬龣?quán)消滅的特別原因包括：①除斥期間經(jīng)過(guò)。解除權(quán)行使，未定有期間，對(duì)方當(dāng)事人可以確定相當(dāng)期間，催告解除權(quán)人于期限內(nèi)確定是否解除，如逾期未收到解除通知，解除權(quán)即消滅。因給付遲延或不完全給付而產(chǎn)生的相對(duì)人解除權(quán)，在解除權(quán)人作出解除意思表示之前，債務(wù)人依債務(wù)的本旨進(jìn)行給付或者提出給付時(shí)，解除權(quán)消滅。因加工或改造，將所受領(lǐng)的給付物種類(lèi)變更的，解除權(quán)消滅。[10]１．解除權(quán)行使的程序如上所述，當(dāng)事人享有的解除權(quán)包括兩種：一是當(dāng)事人約定的解除權(quán)；二是法律規(guī)定的解除權(quán)。解除權(quán)是當(dāng)事人享有的一種權(quán)利，他可以行使，也可以不行使。②約定期限，即雙方當(dāng)事人在合同中明確約定的行使解除權(quán)的期限。這一期限要根據(jù)催告的方式、雙方當(dāng)事人之間的距離、交易習(xí)慣以及合同的性質(zhì)等具體情況來(lái)定。未即時(shí)行使解除權(quán)的，解除權(quán)人在經(jīng)對(duì)方催告后在合理期限內(nèi)行使的，合同解除；未在合理期限內(nèi)行使的，則喪失解除權(quán)。 （２）行使解除權(quán)的程序無(wú)論是法定解除還是約定條件的解除，一方當(dāng)事人在行使解除權(quán)解除合同關(guān)系時(shí)主要應(yīng)遵循如下程序： ①解除權(quán)的行使應(yīng)遵守合同解除的條件，即符合法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的條件。也就是說(shuō)，在解除條件出現(xiàn)時(shí)，當(dāng)事人一方主張解除合同的，必須通知對(duì)方。當(dāng)事人在作出解除合同的通知以后，不得隨意撤銷(xiāo)。不管作何種選擇，都應(yīng)及時(shí)確定，不能久拖不決。對(duì)這類(lèi)合同行使解除權(quán)，該合同應(yīng)在向有關(guān)主管部門(mén)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后才解除。第三，其他應(yīng)注意的事項(xiàng)。 協(xié)商解除不以解除權(quán)的存在為依據(jù)，而以雙方當(dāng)事人協(xié)商一致為前提。具體講，協(xié)商解除合同的程序主要是： ①主張解除的一方當(dāng)事人提出解除合同的建議。 ②另一方對(duì)解除合同建議的答復(fù)。 ③雙方達(dá)成解除合同的協(xié)議。 此外，協(xié)商解除合同還注意下列事項(xiàng)：一是法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，當(dāng)事人必須按照規(guī)定辦理這些手續(xù)。三是合同有擔(dān)保的，解除合同的協(xié)議應(yīng)送擔(dān)保人。合同的解除對(duì)將來(lái)發(fā)生效力，自解除之時(shí)，當(dāng)事人之間的合同關(guān)系消滅，原合同還未履行的，不再繼續(xù)履行。對(duì)此，法學(xué)界有兩種不同的看法：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，合同解除應(yīng)產(chǎn)生溯及既往的效力。特別是在非連續(xù)性交易的合同中，合同解除具有溯及力的規(guī)定，有利于保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方的各種權(quán)益。在特殊情況下，解除合同如果運(yùn)用溯及力的原則，則對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)方當(dāng)事人或者非違約方是不利的，甚至對(duì)第三人也不利。 ②在承攬、保管、倉(cāng)儲(chǔ)、委托、居間行紀(jì)等提供某種勞務(wù)的合同中，一方根據(jù)合同規(guī)定提供了一定的勞務(wù)，另一方接受了這些勞務(wù)，由于勞務(wù)本身是一種無(wú)形資產(chǎn)和利益，很難以同質(zhì)量、同數(shù)量的勞務(wù)來(lái)返還。 ③如果一方在接受履行以后，將標(biāo)的物轉(zhuǎn)移給了善意的第三人，而當(dāng)事人又迫切需要解除合同，在這些情況下，合同解除不應(yīng)發(fā)生溯及既往的效力，以避免對(duì)善意第三人造成損害。 ２．恢復(fù)原狀和損害賠償（１）恢復(fù)原狀合同解除后，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人要求返還的，對(duì)方應(yīng)當(dāng)返還。③已經(jīng)履行的當(dāng)事人，一般也是無(wú)過(guò)錯(cuò)方，要求返還。但是由于解除合同本身是對(duì)受害人的一種補(bǔ)救方式，它體現(xiàn)了對(duì)違約方的制裁（因不可抗力或者情勢(shì)變更而解除的除外）。③如果雙方都作出了履行，那么雙方各自返還其接受的履行。 ①賠償?shù)姆秶褐劣趽p害賠償?shù)姆秶?，因根?jù)合同的性質(zhì)和損失的情況而確定。在此情況下，可以由雙方當(dāng)事人協(xié)商賠償問(wèn)題。 因不可抗力而解除合同的責(zé)任。根據(jù)《民法通則》第一百一十六條規(guī)定，當(dāng)事人一方由于上級(jí)機(jī)關(guān)的原因，不能履行合同原義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)按照合同的約定向另一方賠償損失或者采取其他補(bǔ)救措施，再由上級(jí)機(jī)關(guān)對(duì)它因此受到損失負(fù)責(zé)處理