【正文】 干預(yù)，要求人們糾正其行為。其目的在于使私主體依據(jù)法律行為，若不遵守，則違反行為之事實行為價值，[16] 導(dǎo)致法律制裁（行政制裁，甚至是刑事制裁），即此類規(guī)范具有強行性。如，法律規(guī)定“保險公司應(yīng)與投保人訂立書面保險合同，否則由主管機關(guān)予以警告”，即為關(guān)于合同形式的取締性強制規(guī)范?！逼浜笥衷凇凹夹g(shù)合同”部分（第342條）規(guī)定“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當采用書面形式”。此外，遵守形式可明確行為之法律性質(zhì)，仿佛硬幣之印紋，將完整的法律意思刻印在行為上面，并使法律行為之完成確定無疑。加之采嚴肅形式的合同訂立一般過程較長，當事人有足夠的時間慎重考慮利害得失，作出相應(yīng)的進退決定，因此訂立的合同更能反映當事人的真實意思。[19]　　　　首先，關(guān)于保護交易安全。這樣的法律本應(yīng)只適用于有限的情勢?！　〈送夂贤斒氯说睦硇酝瑯邮怯邢薜?，他們不可能人人是法律專家，不可能都通曉關(guān)于合同形式的強制規(guī)范（事實上即使法律專家也很難做到這一點）。甚至，如果合同一方當事人不知有此規(guī)定，此規(guī)定不僅不能起到防止詐欺的作用，反而會成為知曉法律的當事人借以擺脫合同拘束，詐欺不知曉法律的相對人的工具，有害于交易安全。至于當事人因采用非法定形式而難于舉證，更不是立法者所應(yīng)關(guān)注和所能關(guān)注?！　∽詈螅P(guān)于管理上的考量。[23] 要物合同亦屬于有名合同，傳統(tǒng)民法中的要物合同主要有：借貸合同、借用合同、保管合同、運送合同、設(shè)定質(zhì)權(quán)合同等。根據(jù)本文上節(jié)的論述，對變動對人權(quán)合同的形式是不應(yīng)有效力強制的。因此只有在合同生效后，才有當事人的履行行為。具體而言：在債權(quán)合同，其法律效果僅在合同當事人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)，不會影響他人；在準物權(quán)合同，如債務(wù)承擔合同。[25]　?。ǘψ儎訉κ罊?quán)合同形式的效力性強制之檢討　　　　如本文第一部分所述，變動對世權(quán)的合同可以采用口頭、書面等形式，也可以采用公示的形式。以德國為例，法律即規(guī)定非經(jīng)公示，不生對世權(quán)變動的效力，同時對公示方式作了強制性的選擇。變動對世權(quán)合意在向公眾披露前，只是當事人之間的信息，他人一般情況下并不知悉。抵押權(quán)作為物權(quán)在效力上優(yōu)先于債權(quán)，因此在同一人有多個債權(quán)人的情況下，為其中某一債權(quán)人設(shè)定抵押權(quán)就意味著增加了其他債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)風險，而利用登記的公開性，即可告誡其他債權(quán)人抵押權(quán)的存在，以使其能夠及早采取措施規(guī)避風險。[29]　　立法者選擇交付作為動產(chǎn)物權(quán)變動合同的形式，主要于考慮到交付簡便易行。人類對不動產(chǎn)功能的開發(fā)較為充分，現(xiàn)實中，同一不動產(chǎn)上存在多個物權(quán)的情形所在多見，如所有權(quán)與擔保物權(quán)并存，所有權(quán)與用益物權(quán)并存，甚至擔保物權(quán)與用益物權(quán)并存。登記不過是將物權(quán)變動意思作一記錄，而無須變動物的占有狀態(tài)，不占據(jù)三維空間，因此對于同一物，可以作多個登記而不會發(fā)生空間上的沖突。此情形既不利于他人的交易安全，也不利于不動產(chǎn)上權(quán)利人的權(quán)利安全。當房屋建好以后，房地產(chǎn)開發(fā)商首先以自己的名義辦理了全部房產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證書。該開發(fā)商的債權(quán)人與信托公司就該部分房產(chǎn)的所有權(quán)問題發(fā)生爭議。　　首先，關(guān)于標的物之重要性和某一公示方式之可行性。另外，某一公示方式的可行性如何，取決于交易時的特定情勢。再次，登記機關(guān)認為必要時可以派專人實地調(diào)查，掌握有關(guān)不動產(chǎn)的資料。畢竟，立法者并非全知全能，他們對與交易有關(guān)的知識存在必然的無知，因此由立法者基于其有限的知識決定統(tǒng)一的公示方式是危險的。而維持錯誤的登記與其說是對交易秩序的維護，不如說是對交易秩序的破壞。在同一物上有多個物權(quán)，甚至物權(quán)債權(quán)并存之情形，該立法考量有其合理性?！　∽詈?，關(guān)于行政上的考慮。私法的核心理念為意思自治。在這些情形中，當事人的物權(quán)變動合意也發(fā)生效力。　　其次，同一對世權(quán)變動合意的公示可能有多種，如對不動產(chǎn)物權(quán)變動而言，既可以登記以為公示，也可以交付以為公示。公示方式越為人們所認可和熟知，就越能起到公知效果，越能減小不公平的范圍。此外，某公示方式越有效率，就越能降低人們的交易成本。如法律規(guī)定“無行為能力人僅得訂立書面定型化合同”，其目的并不在于對訂立非書面定型化合同的無行為能力人施以處罰，而僅在于認為此類行為不具有法律行為價值[35] 使此類行為不生效力，故屬于效力性強制；再如法律規(guī)定“用人單位應(yīng)與勞動者訂立書面勞動合同”時，立法者并不認為未采書面形式的勞動合同不具有合同的價值，而只是認為用人單位違反該規(guī)定可能會侵犯勞動者權(quán)利，故屬于取締性強制。至于具體目的，不一而足，只能就個案確定。因此這類規(guī)范的后果只有兩種：若受規(guī)制者尚能容忍，則將建立立法者設(shè)計的秩序，但受規(guī)制者的意志可能受到侵犯，經(jīng)濟效率可能降低；若受規(guī)制者不能容忍，則將產(chǎn)生變革。權(quán)力具有膨脹的天然屬性，因此我們必須時刻警惕權(quán)力對個人自由的侵害，防微杜漸，未雨綢繆都不過分。立法者們一樣，他們所掌握的知識只是人類社會中眾多知識的一部分。而作為受規(guī)制者的私人，每個人都是獨立的個體，具有獨立的心理狀態(tài)，具有獨特的情勢，可以說每個人的需求都存在或多或少的差異，至少不會全部相同。況且，當事人是決策（當然包括關(guān)于合同形式的決策）后果的承擔者，由他們自由決策，自負其責比由他們承擔他人（立法者）決策的后果更符合正義之理念。因此，取締性規(guī)范在它們作用的地方，必然排斥私人對其生活的自由安排。這進一步降低了建構(gòu)秩序的成就，加劇了對自由秩序的侵害。由于現(xiàn)實經(jīng)濟力量的不對等，不排除強勢方利用對合同形式的控制侵害相對人利益的可能性。[38] 格式合同的擬訂方一般為企業(yè)，甚至是壟斷性的企業(yè)，如郵電、鐵路、銀行、航運等，它們相對于合同相對人而言處于強勢地位?！碑斎唬蓪Ω袷胶贤膹娭颇康牟辉谟趯彶楹贤男问?，而在于控制合同的內(nèi)容；但是，如果合同采用口頭等形式，則不易控制，無法審查，因此有必要強制規(guī)定合同采用某一形式，如保險單等，以便審查。[39]　　當然，此類強制對市場強勢方的自由構(gòu)成一定限制?！　〗Y(jié)論：從實質(zhì)正義到形式正義　　在人類社會發(fā)展初期，人口稀少，經(jīng)濟不發(fā)達。在這種社會中，每個有理性的人都知曉或多或少的知識，但由于理性的有限性，每個人所擁有的知識始終只是整個社會知識中極小的一部分。所謂實質(zhì)正義，指立法者試圖關(guān)懷每個社會成員的具體利益，為當事人做出每一個具體的決策，本文分析的合同形式強制多屬此情形；而形式正義則是指立法者只制定普適的抽象規(guī)則，確立一自由秩序，由當事人在秩序下做出在具體情勢下的各自決策?！　【秃贤问蕉?，形式正義要求在維護自由秩序的限度內(nèi)，應(yīng)盡量放松管制，平等對待當事人選擇的合同形式。　　[3] 張俊浩主編：《民法學(xué)原理》，中國政法大學(xué)出版社，2000年10月版，第726頁。不過，需要指出的是，孫憲忠認為登記乃由當事人和登記機關(guān)共同實施，登記體現(xiàn)的是二者的意思，參見氏著：《德國當代物權(quán)法》，法律出版社，1997年7月版，第133頁?！　9] 張俊浩上引書，第405頁。新知三聯(lián)書店，1997年12月版，第16頁。因為“強制”強調(diào)的是對行為的某種限制，既可表現(xiàn)為限制行為的效力，也可表現(xiàn)為限制行為之是否可為；而“強行”強調(diào)的則是必須為或不為某行為，與本文中的“取締性強制”同義，是“強制”的種概念?！　14] 史尚寬著：《民法總論》，中國政法大學(xué)出版社，2000年3月版，第330頁?！　17] （德）海因　　[20] 朱慶育：“意思表示解釋理論”，中國政法大學(xué)博士學(xué)位論文，2002，第50頁?！　24] 王家福主編：《中國民法學(xué)　　[27] 謝在全上引書，第56頁。　　[31] 張俊浩上引書，第415416頁。參見蘇永欽：“社會主義下的私法自治：從什么角度體現(xiàn)中國特色？”發(fā)表于中國社會科學(xué)院舉辦之“中國物權(quán)法國際研討會”。參見氏著：《法律、立法與自由》（第一卷），中國大百科全書出版社，2000年1月版，第57頁?！　40] （英）F183