【正文】 ，導(dǎo)致合同中雙方協(xié)商確定的固定總價根本不能客觀反映工程施工現(xiàn)場的實際情況和投標(biāo)方的實際施工成本，從而造成雙方在合同履行過程中爭議不斷，麻煩不斷，以致出現(xiàn)現(xiàn)場停工、聚眾鬧事的情況，給公司的現(xiàn)場有效管理和公司的整體形象都帶來很大的負(fù)面影響。（2）暫定總價工程量差部分：依據(jù)施工圖紙計算的工程量進(jìn)行增加或減少調(diào)整。（4）甲方要求乙方建設(shè)的未列入工程量清單內(nèi)的項目，即工程漏項。工程價款未及時支付的法律后果（僅就公司目前的合同條款約定而言）根據(jù)法律規(guī)定，工程價款支付的前提條件是工程質(zhì)量合格，如經(jīng)驗收工程質(zhì)量不合格，發(fā)包人有權(quán)不予支付工程價款?！薄逗贤ā返诙侔耸龡l規(guī)定，“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供……資金的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失?！?）合同模板第四章“合同通用條款”第十條第5款約定：“未給甲方書面同意，乙方不能以任何其他理由暫停施工。（4）承包人以建設(shè)工程優(yōu)先受償工程價款《合同法》第二百八十六條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。但承包人在主張優(yōu)先受償權(quán)時，須符合最高人民法院在2002年6月11日做出的《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》規(guī)定的限制性條件，即優(yōu)先受償權(quán)的行使須自竣工之日起或自合同約定的竣工之日起六個月內(nèi)行使，且不得對抗已支付全部或部分房價款的買房人。未定稿的合同模板同時約定，“甲方不承擔(dān)因延長工期產(chǎn)生的任何費(fèi)用”，“可能出現(xiàn)的由圖紙、甲供設(shè)備材料遲供造成的停工、窩工損失費(fèi)”屬乙方風(fēng)險，包含在合同固定總價中。”“若乙方投入的人員、機(jī)械等資源仍不能滿足工期要求，甲方有權(quán)請其他施工單位承擔(dān)部分或全部施工任務(wù)，由此增加的所有費(fèi)用，由乙方承擔(dān)。第三條第1款約定：“合同解除后，乙方應(yīng)向甲方支付合同價格30%的違約金?！保ㄈ╆P(guān)于工程質(zhì)量問題建設(shè)工程實務(wù)中的“兩期一金”建設(shè)工程實務(wù)中的“兩期一金”是指建設(shè)工程的質(zhì)量保修期、缺陷責(zé)任期和質(zhì)量保證（保修）金，在實踐中比較容易混淆。具體的保修范圍和最低保修期限由國務(wù)院規(guī)定。建設(shè)工程的保修期，自竣工驗收合格之日起計算?！督ㄔO(shè)工程質(zhì)量保證金管理暫行辦法》（建質(zhì)[2005]7號）這一部門規(guī)章的出臺，在工程實務(wù)中引進(jìn)了“缺陷責(zé)任期”的概念。該《辦法》第2條第1款規(guī)定：“本辦法所稱建設(shè)工程質(zhì)量保證（保修）金是指發(fā)包人與承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預(yù)留，用以保證承包人在缺陷責(zé)任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修的資金。就是說，當(dāng)事人雙方可以約定比法定保修期更長的保修期限，但不能低于法定最低保修期，否則，該約定無效。因此，缺陷責(zé)任期內(nèi)可以預(yù)留質(zhì)保金、到期后返還或者雙方通過合同約定質(zhì)保金的返還期限，而質(zhì)量保修期內(nèi)則不存在預(yù)留質(zhì)保金的問題。該案大概情況是，某施工總包單位承建一房建工程，其中部分工程分包給另一施工企業(yè)完成，合同約定分包企業(yè)在工程款中預(yù)留5萬元的質(zhì)保金，工程竣工驗收合格之日起1年內(nèi)返還。返還質(zhì)保金并不是完結(jié)質(zhì)量保修期，而是根據(jù)合同約定（如設(shè)有缺陷責(zé)任期）履行義務(wù)，同時，返還質(zhì)保金后，保修人該履行的保修責(zé)任仍然在保修期限內(nèi)存在?！保?）減少支付工程價款最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十一條規(guī)定：“因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應(yīng)予支持。”（4）承擔(dān)違約責(zé)任，并賠償損失如前面提到的未定稿的合同模板第（3）中提到的“乙方按該部分工程量按合同計算的工程款正常價值的2倍支付違約金”計算的違約金。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。包括：（1）關(guān)系社會公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)施項目（2）關(guān)系社會公眾利益、公眾安全的公用事業(yè)項目（3）使用國有資金投資的項目（4）國家融資的項目（5）使用國際組織或者外國政府資金的項目以上項目中達(dá)到以下數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的，必須進(jìn)行招標(biāo)：（1）施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的；（2）重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的；（3）勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的；（4）單項合同估算價低于第（1）（2）（3）項規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的?！?）還有一種是視同轉(zhuǎn)包行為。”（2）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，根據(jù)情況由承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用或不予支付其工程價款《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第3條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持?！保?）承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包或借用情形下可沒收其非法所得《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第4條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。1）沒有資質(zhì)或超越資質(zhì)的行政處罰①對建設(shè)單位的處罰：50萬元至100萬元的罰款《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第54條規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，建設(shè)單位將建設(shè)工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)等級的勘察、設(shè)計、施工單位或者委托給不具有相應(yīng)資質(zhì)等級的工程監(jiān)理單位的，責(zé)令改正，處50萬元以上100萬元以下的罰款?！?）必須進(jìn)行招標(biāo)的項目而未招標(biāo)的行政處罰限期改正；罰款；使用國有資金的項目暫停執(zhí)行；對主管人員和其他直接責(zé)任人員給予行政處分《招標(biāo)投標(biāo)法》第49條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，必須進(jìn)行招標(biāo)的項目而不招標(biāo)的，將必須進(jìn)行招標(biāo)的項目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)的，責(zé)令限期改正，可以處項目合同金額千分之五以上千分之十以下的罰款；對全部或者部分使用國有資金的項目，可以暫停項目執(zhí)行或者暫停資金撥付；對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分?！雹弁稑?biāo)人串標(biāo)或行賄的處罰罰款；沒收違法所得；取消投標(biāo)資格；吊銷營業(yè)執(zhí)照；追究刑事責(zé)任《招標(biāo)投標(biāo)法》第53條規(guī)定：“投標(biāo)人相互串通投標(biāo)或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)的，投標(biāo)人以向招標(biāo)人或者評標(biāo)委員會成員行賄的手段謀取中標(biāo)的，中標(biāo)無效，處中標(biāo)項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款，對單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處單位罰款數(shù)額百分之五以上百分之十以下的罰款；有違法所得的，并處沒收違法所得；情節(jié)嚴(yán)重的，取消其一年至二年內(nèi)參加依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目的投標(biāo)資格并予以公告，直至由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！雹拚袠?biāo)人違法確定中標(biāo)人的處罰責(zé)令改正；罰款；對相關(guān)人員給予行政處分《招標(biāo)投標(biāo)法》第57條規(guī)定：“招標(biāo)人在評標(biāo)委員會依法推薦的中標(biāo)候選人以外確定中標(biāo)人的，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目在所有投標(biāo)被評標(biāo)委員會否決后自行確定中標(biāo)人的，中標(biāo)無效。即使在沒有開工許可證的情況下，工程進(jìn)行了施工，也只是由當(dāng)事人承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任，而不影響合同效力?！掇k法》第八條規(guī)定：“建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起三個月內(nèi)開工。只要質(zhì)量合格，工程價款就要計算的，不存在發(fā)包人可以因此免除工程價款的承擔(dān)問題。一般而言，發(fā)包人必須履行的協(xié)助義務(wù)包括按約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金及技術(shù)資料，辦理施工所需的相關(guān)手續(xù)以及隱蔽工程檢查等等，如果發(fā)包人未能履行有關(guān)協(xié)助義務(wù)，使施工單位無法繼續(xù)施工，施工單位有權(quán)要求發(fā)包人在合理期限內(nèi)提供，發(fā)包人仍不提供的，施工單位有權(quán)行使合同解除權(quán)，解除施工合同。（2）質(zhì)量違約金超過合同價格的3%時或工程質(zhì)量有嚴(yán)重缺陷，乙方無正當(dāng)理由使修復(fù)開始日期拖延達(dá)7天以上，甲方有權(quán)解除合同。乙方未經(jīng)甲方同意安排其他人員來擔(dān)任項目經(jīng)理，或者在合同履約過程中未經(jīng)甲方批準(zhǔn)更換項目經(jīng)理，甲方將有權(quán)解除合同或者拒絕支付乙方任何費(fèi)用（包括預(yù)付款及進(jìn)度款）。（9）乙方施工的工程、材料和設(shè)備有質(zhì)量問題或缺陷的，達(dá)不到本合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及要求，如甲方認(rèn)為乙方的此項違約行為，可能導(dǎo)致工程進(jìn)度不能滿足計劃要求，甲方有權(quán)解除合同。綜上，把握合同能否解除的總的原則是：在合同沒有明確約定的情況下，主要看乙方的違約行為是否導(dǎo)致甲方的合同目的無法實現(xiàn)，如甲方的合同目的無法實現(xiàn)，則甲方可依法解除合同，不論合同條款中是否有合同解除情形的明確約定。（2）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的： 1）修復(fù)后經(jīng)竣工驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款，但承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用這里面需要注意的是“相應(yīng)的”這三個字。建筑工程正負(fù)零以下要挖坑、護(hù)坡、打樁，鋼筋、水泥的消耗量很大，水泥的標(biāo)號、鋼筋的強(qiáng)度要求也很高，費(fèi)用要比建設(shè)地上樓層高的多。（3）違約方應(yīng)賠償對方造成的損失綜上，合同解除后工程款能否結(jié)算的總的法律原則是：合同解除后施工單位工程款能否得到結(jié)算的關(guān)鍵在于已完成工程的質(zhì)量狀況。由于違約定金和違約金都是違約責(zé)任的承擔(dān)方式，且都是由違約方向另一方支付一定數(shù)量的金錢，因此，守約方在主張權(quán)利時，只能擇一適用，不能同時適用。我國擔(dān)保法第89條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。也稱為訂約定金，是指為擔(dān)保合同訂立而設(shè)立的定金。是指作為保留合同解除權(quán)的代價的定金，即交付定金的當(dāng)事人可以拋棄定金以解除合同，而接受定金的當(dāng)事人也可以雙倍返還定金來解除合同。這里所說的違約金和賠償金不能并用，是指在違約金能完全彌補(bǔ)損失的情況下，當(dāng)事人則不能既主張違約金，同時又主張賠償其全部損失，二者只能選擇其一，或者要求違約金，或者要求賠償損失。相關(guān)司法解釋的規(guī)定是：（1）《合同法》第一百零七條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。增加違約金以后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持?！薄斗课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》（2003年11月）第7條規(guī)定：“建設(shè)單位不得直接指定分包工程承包人。即不管是指定分包還是總承包方自有分包，概由承包人對分包人進(jìn)行統(tǒng)一的管理、協(xié)調(diào)和監(jiān)督，并在工程質(zhì)量、安全、工期等方面承擔(dān)相應(yīng)的總包責(zé)任。（2）發(fā)包人的責(zé)任《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十二條規(guī)定：“發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯責(zé)任：(一)提供的設(shè)計有缺陷；(二)提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)；(三)直接指定分包人分包專業(yè)工程。七、爭議的解決合同爭議解決條款的簽訂公司簽訂的合同條款是比較完備的，內(nèi)容上也比較有利于公司，這里僅就爭議解決條款講一講。如果爭議在一方向另一方提交此種爭議通知之日后三十（30）日未能通過友好協(xié)商解決，則該等爭議應(yīng)提交北京仲裁委員會進(jìn)行仲裁。”公司現(xiàn)在修訂的合同模板關(guān)于爭議解決條款的具體表述是：“合同雙方出現(xiàn)爭端，首先應(yīng)通過友好協(xié)商解決?！蓖瑫r，在合同的首頁，要明確寫明合同簽訂地點(diǎn)為“北京東湖新技術(shù)開發(fā)區(qū)”，這樣才能完全保證最后發(fā)生爭議時，管轄法院為北京當(dāng)?shù)氐姆ㄔ?。而訴訟實行的是二審終審制，對一審判決不服的，判決并不立即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人可以向上一級人民法院提起上訴；如果對二審法院的判決結(jié)果仍然不服，當(dāng)事人還可以向上一級人民法院申請再審。因為對方也知道，一旦合同發(fā)生糾紛，在北京當(dāng)?shù)胤ㄔ航鉀Q會使其很被動。在對方實在不接受的情況下，備選在北京或上海等的中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會申請仲裁。不能在爭議解決條款中既約定仲裁又約定法院，也不能約定兩個仲裁機(jī)構(gòu)或者法院。2009年8月，河北郁宏搪瓷有限公司在河北棗強(qiáng)縣人民法院起訴電力股份，要求電力股份給付貨款174余萬元。該重新供貨協(xié)議中約定，因執(zhí)行本合同所發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭議，協(xié)商不成的，由先提出疑義方到當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會仲裁。正是基于此點(diǎn)考慮，電力股份向河北省棗強(qiáng)縣人民法院提出了管轄權(quán)異議，河北省棗強(qiáng)縣人民法院裁定認(rèn)為，“根據(jù)《仲裁法》第18條的規(guī)定，仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議，達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。本案中，被告住所地在北京，合同履行地在重慶珞璜電廠，均不在河北省棗強(qiáng)縣，因此，河北省棗強(qiáng)縣人民法院既不是被告住所地法院，也不是合同履行地法院，按照法律規(guī)定對本案沒有管轄權(quán)。這是典型的濫用司法權(quán)力的行為，但基于我國目前的司法現(xiàn)狀，也只能接受。公司索賠與反索賠流程：項目管理過程中索賠與反索賠的程序規(guī)定（不包括訴訟或仲裁程序）索賠與反索賠實行項目經(jīng)理負(fù)責(zé)制。監(jiān)理招標(biāo)結(jié)束后，在對施工招標(biāo)的投標(biāo)方資格審查過程中，發(fā)現(xiàn)某施工承包商與監(jiān)理招標(biāo)的某監(jiān)理公司存在利害關(guān)系，某施工承包商持有某監(jiān)理公司40%的股權(quán)。需要明示的法律、行政法規(guī)，由雙方在專用條款中約定”?？偝邪桃粴庵?，將發(fā)包人告上了法庭，要求發(fā)包人按照其提供的竣工結(jié)算文件支付工程款，理由是：（1）《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》（2001年11月，建設(shè)部令第107號）第16條規(guī)定，“發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。第16條第1款規(guī)定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料后，在本辦法規(guī)定或合同約定期限內(nèi)，對結(jié)算報告及資料沒有提出意見，則視同認(rèn)可。實際上，該案中發(fā)包人的錯誤在于：將法律的概念定義為中華人民共和國的法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件。第一，全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律（基本法和單行法），國務(wù)院制定的行政法規(guī)，各省、直轄市人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)以及各省、自治區(qū)人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)，民族自治地方的人民代表大會制定的自治條例和單行條例，都可以作為人民法院審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件的依據(jù)。行政法規(guī)的規(guī)定與法律的規(guī)定有抵觸的，應(yīng)當(dāng)適用法律的規(guī)定，地方性法規(guī)的規(guī)定與行政法規(guī)的規(guī)定抵觸的，適用行政法規(guī)的規(guī)定。2000年8月，雙方簽訂了補(bǔ)充協(xié)議，對原已備案的合同內(nèi)容進(jìn)行了變更，并將備案合同約定的工程價款進(jìn)行了較大的