【正文】 能夠證明案件有關(guān)事實(shí)的材料； ? 待保全的事實(shí)材料存在毀損、滅失或者以后難以取得的可能性； ? 待保全的證據(jù)還沒有提交到法院，或當(dāng)事人無法將該證據(jù)提交法院； ? 證據(jù)保全主要由當(dāng)事人申請，法院也可以主動采取保全措施。 20 第九章 民事訴訟證明 ? 第一節(jié) 證明對象 ? 一、證明對象的概念和條件 ? （一）概念： 指民事訴訟中需要用證據(jù)加以證明的案件事實(shí)及有關(guān)事實(shí)。 ? 該事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)。 ? （三）外國法律和地方性法規(guī)、習(xí)慣 ? 法院要作出裁判，要從事實(shí)和法律適用兩個方面進(jìn)行。 22 三、無需證明的事實(shí) ? （一）眾所周知的事實(shí)： 也叫公知的事實(shí)，是指在一定范圍內(nèi)為普通知識經(jīng)驗(yàn)的人所知曉的事實(shí)。 ? （三）推定的事實(shí)： 指從已知的事實(shí)經(jīng)過推論推斷出的另一事實(shí)，包括事實(shí)推定和法律推定。 23 三、無需證明的事實(shí) ? （六）自認(rèn)的事實(shí) ? 最高法院 《 民訴證據(jù)若干規(guī)定 》 第 8條第 2款規(guī)定， “ 對一方當(dāng)事人陳述的事實(shí)，另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，經(jīng)審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)。 24 第二節(jié) 證明責(zé)任 ? 一、證明責(zé)任概說 ? （一）證明責(zé)任的含義： 是指訴訟當(dāng)事人通過提出證據(jù)證明自己主張的有利于自己的事實(shí)，避免因待證事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)而承擔(dān)不利訴訟后果。 ? 法院不是證明責(zé)任承擔(dān)的主體，證明責(zé)任是對當(dāng)事人的一種不利后果。 ? 簡言之，就是 “ 誰主張，誰舉證 ” 。 ? 根據(jù)我國的法律和最高法院 《 民訴證據(jù)若干規(guī)定 》 第 4條等司法解釋，一般認(rèn)為，下列情形屬于證明責(zé)任倒置： ? 第一，因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟， 由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任； ? 第二，因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟， 由加害人就法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任； ? 第三，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟， 由所有人或者管理人對其無過錯承擔(dān)舉證責(zé)任； ? 第四，因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟， 由實(shí)施危險行為的人就其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任； ? 第五，因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟， 由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任。 ” 這就是關(guān)于妨礙舉證的推定，屬于證據(jù)法上的法律推定。事實(shí)推定是建立在嚴(yán)密的邏輯推理和人們?nèi)粘Ｉ罱?jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)之上的，當(dāng)事人可以提出反證推翻推定，從而使推定規(guī)則失去效用。 ? 被告：王宏、張宏芳等金運(yùn)花園 1單元 14位住戶的戶主。經(jīng)手術(shù)治療后脫險。故請求法院判令金運(yùn)花園 1單元所有 14位住戶共同賠償上述費(fèi)用和繼續(xù)醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、精神損害賠償費(fèi)共計(jì) 123100元。 ? 二、客觀真實(shí)和法律真實(shí) ? 關(guān)于民事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)有兩種認(rèn)識，即客觀真實(shí)與法律真實(shí)。兩大法系民事訴訟理論關(guān)于證明標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)識有一定的相通性。 ? 最高法院 《 民訴證據(jù)若干規(guī)定 》 第 73條規(guī)定： “ 雙方當(dāng)事人對同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。民事訴訟涉及的一般是民事財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)爭議，而刑事訴訟則涉及人身自由甚至剝奪人的生命，所以，一般認(rèn)為，刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)要高于民事訴訟，這是由兩種訴訟不同的性質(zhì)決定的。 ” ? 舉證時限的確定 ? （ 1）實(shí)行證據(jù)交換時舉證時限的確定 ? 實(shí)行證據(jù)交換的案件，證據(jù)交換之日即為舉證時限屆滿之日，證據(jù)交換終了之時即為舉證時限屆滿之時。 ? 重新指定舉證期限 是指法院指定舉證期限后，由于出現(xiàn)了特殊情形，法院為當(dāng)事人重新指定舉證期限。 ? 一般而言，當(dāng)事人如果在舉證時限屆滿后提出證據(jù)，將承擔(dān)不利法律后果，即法院將不再組織質(zhì)證，但新證據(jù)是例外，即如果當(dāng)事人提出的是新證據(jù)，則不發(fā)生失權(quán)的問題，應(yīng)允許他們進(jìn)入訴訟，這就是新證據(jù)的意義。 38 二、質(zhì)證 ? 質(zhì)證 是指當(dāng)事人及訴訟代理人在法庭上對所提供的證據(jù)進(jìn)行宣讀、展示、辨認(rèn)、質(zhì)疑、說明及辯駁等活動。 ” 39 三、認(rèn)證 ? 認(rèn)證 是指法庭對經(jīng)過質(zhì)證的各種證據(jù)材料作出判斷和決定，確認(rèn)其能否作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。 ? （三）合法原則 41 三、法院調(diào)解的程序 ? （一）調(diào)解的開始 ? 法院調(diào)解無論在哪種程序和哪個階段適用，它的開始均包括兩種方式：一是由當(dāng)事人提出申請而開始；二是法院在征得當(dāng)事人同意后主動依職權(quán)調(diào)解而開始。 ? （三）調(diào)解的結(jié)束 ? 調(diào)解的結(jié)束包括兩種情況：一是因當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議而結(jié)束；一是因調(diào)解不成，未達(dá)成調(diào)解協(xié)議而結(jié)束。 ? 記入筆錄的調(diào)解協(xié)議的生效時間： 《 民事訴訟法 》 第 90條的規(guī)定，不需要制作調(diào)解書的案件有：第一，調(diào)解和好的離婚案件；第二，調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件；第三，能夠即時履行的案件；第四，其他不需要制作調(diào)解書的案件。 43 案例分析 14 ? [案情 ]： Ａ市某化工廠排放的廢水污染了Ａ縣三匯鎮(zhèn)清溪鄉(xiāng)村民甲、乙、丙共同承包的魚塘，受損達(dá)數(shù)萬元。理由是，甲、乙、丙在該案中是必要共同訴訟的共同原告。當(dāng)事人在審判過程中達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，一般視為原告撤訴，并不具有執(zhí)行效力。 ? 。訴訟中和解卻不能作為法院的結(jié)案方式，不能直接終結(jié)訴訟程序，通常都是由原告方申請撤訴或者轉(zhuǎn)換為法院調(diào)解來終結(jié)訴訟程序。 ? 二、期間的種類 ? 法定期間： 指法律規(guī)定的，完成某一訴訟行為必須遵守的時間。 ? 指定期間： 指人民法院依職權(quán)指定訴訟參與人進(jìn)行某種訴訟行為的期限。 ? 計(jì)算期間的方法 ? （ 1）期間開始的時和日不計(jì)算在期間內(nèi)。最高法院的 《 審限規(guī)定 》 第 9條規(guī)定了八種期間不計(jì)入審理、執(zhí)行期限，如：民事案件公告、鑒定的期間，審理當(dāng)事人提出的管轄權(quán)異議和處理法院之間的管轄權(quán)爭議的期間，民事（訴訟）、執(zhí)行案件由有關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行審計(jì)、評估、資產(chǎn)清理的期間等等。 《 民事訴訟法 》 第 76條規(guī)定，當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，在障礙消除后的 10日內(nèi)，可以申請順延期限。 ? 順延期限 是指把耽誤了的訴訟期間如實(shí)補(bǔ)上去，不是重新開始計(jì)算。因?yàn)橐?《 民事訴訟法 》 規(guī)定 :當(dāng)事人對民事判決不服 ,可于收到判決書后 15日內(nèi)向人民法院提起上訴。為此 ,該案上訴期間的屆滿日期應(yīng)為 5月 2日。 ? 二、送達(dá)的方式： 送達(dá)必須依法定方式進(jìn)行，根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，送達(dá)的方式有以下六種。 ? （二）留置送達(dá)： 指受送達(dá)人拒收訴訟文書時，送達(dá)人把訴訟文書留在受送達(dá)人住處的送達(dá)方式。 ? (五 )轉(zhuǎn)交送達(dá)： 指在特定情況下，不宜或者不便直接送達(dá)時，法院將訴訟文書通過受送達(dá)人所在單位轉(zhuǎn)交的送達(dá)方式。 ? 公告的法定期限是 60日。 53 三、送達(dá)的效力 ? 訴訟文書一經(jīng)送達(dá)，就會產(chǎn)生一定的法律后果。 54 案例分析 16 ? [案情 ]： A縣的張某長期在 B縣做生意，與 B縣的劉某有穩(wěn)定的合作關(guān)系。在法院的調(diào)解下，雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議并制作了調(diào)解書。 ? 調(diào)解書不適用留置送達(dá)，調(diào)解書未經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收不發(fā)生法律效力。 56 第三節(jié) 財(cái)產(chǎn)保全 ? 指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財(cái)產(chǎn)遭受損失，對當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或者爭議的標(biāo)的物，采取限制當(dāng)事人處分的強(qiáng)制措施。同年 7月，思瑞公司將蘋果運(yùn)至水果批發(fā)公司所在的銀川市火車站，并將蘋果卸在該火車站貨場里，被告以蘋果不符合合同規(guī)定的質(zhì)量為由，拒絕提貨和支付貨款。 ? [問題 ]：（ 1） 思瑞公司是否有權(quán)申請法院處理蘋果？（ 2） 法院在接受申請時，應(yīng)要求思瑞公司履行什么義務(wù)？（ 3） 法院在 5日后作出裁定，是否正確？為什么？（ 4） 依照有關(guān)法律，思瑞公司應(yīng)向哪個法院提出處理蘋果的申請？（ 5） 如果思瑞公司要起訴，可以向哪個法院提起訴訟？（ 6） 思瑞公司必須在什么期間內(nèi)提起訴訟，否則法院解除財(cái)產(chǎn)保全？ 58 案例分析 17 ? [分析 ]： ? （ 1） 思瑞公司有權(quán)申請法院處理蘋果。 ? （ 4） 應(yīng)向銀川市人民法院提出申請。 ? 二、先予執(zhí)行的適用范圍和條件 ? （一）先予執(zhí)行的適用范圍： 《 民事訴訟法 》 第 97條的規(guī)定 ? 追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的案件； 追索勞動報酬的案件； 因情況緊急需要先予執(zhí)行的。申請人敗訴的，應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因先予執(zhí)行遭受的財(cái)產(chǎn)損失。 ? 二、妨害民事訴訟行為的構(gòu)成要件及種類 ? （一）妨害民事訴訟行為的構(gòu)成要件 ? 行為人實(shí)施了妨害民事訴訟的行為，包括作為與不作為。 ? （二）妨礙民事訴訟行為的種類（ P233） 62 四、強(qiáng)制措施的種類及其適用 ? 根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，民事訴訟強(qiáng)制措施有以下 5種：拘傳、訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭、罰款、拘留。 ? （四）罰款： 人民法院對實(shí)施妨害民事訴訟行為情節(jié)比較嚴(yán)重的人，責(zé)令其在規(guī)定的時間內(nèi)，交納一定數(shù)額的