【正文】 ? （五）拘留： 人民法院對實(shí)施妨害民事訴訟行為情節(jié)嚴(yán)重的人，將其留置在特定的場所，在一定期限內(nèi)限制其人身自由的強(qiáng)制措施，拘留期限為 15日以下。 ? （二）訓(xùn)誡： 人民法院對妨害民事訴訟秩序行為較輕的人，以口頭方式予以嚴(yán)肅地批評教育，并指出其行為的違法性和危害性，令其以后不得再犯的一種強(qiáng)制措施。 ? 行為人實(shí)施妨害民事訴訟的行為發(fā)生在訴訟過程中。在接到通知至準(zhǔn)予撤訴的裁定送達(dá)前，對方當(dāng)事人、第三人以及有關(guān)的案外人對撤訴提出異議的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回撤訴申請。 ? （二）先予執(zhí)行的適用條件 :《 民事訴訟法 》 第 98條規(guī)定 ? 當(dāng)事人之間事實(shí)基本清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營的； 申請人確有困難并提出申請。 ? （ 6） 思瑞公司應(yīng)在 15日內(nèi)起訴。 ? （ 3） 法院 5日后作出裁定是錯誤的。思瑞公司在來不及起訴的情況下，申請法院對蘋果采取措施。 57 案例分析 17 ? [案情 ]： 1996年 5月，三門峽市思瑞公司與銀川市水果批發(fā)公司在三門峽市訂立了一份購銷合同。此時法院不應(yīng)久調(diào)不決，而應(yīng)及時作出判決。隨后，法院送達(dá)人員將調(diào)解書放在張某家中，并在送達(dá)回證上記載為留置送達(dá)。 1999年5月，張某向 B縣人民法院提起訴訟，要求劉某賠償其經(jīng)濟(jì)損失。否則，就可能喪失進(jìn)行該項(xiàng)訴訟行為的權(quán)利，或者要承擔(dān)法律規(guī)定的后果。 ? 公告的方式。無論受送達(dá)人是否知悉公告內(nèi)容，經(jīng)過法定的公告期限，即視為已經(jīng)送達(dá)。 ? （三）委托送達(dá) :指受訴人民法院直接送達(dá)訴訟文書有困難時，委托受送達(dá)人所在地人民法院代為送達(dá)的方式。受送達(dá)人在送達(dá)回證上簽收日期即送達(dá)日期。故人民法院應(yīng)予受理。本案應(yīng)從 4月17日起算 ,故第 15天則是 5月 1日 ,而 5月是法定假日 ,依民事訴訟法規(guī)定期間屆滿的最后是節(jié)假日時以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。 49 案例分析 15 ?[案情 ]：某甲于 4月 16日收到人民法院的一審民事判決書 ,未表示上訴 ,后于 5月 2日將上訴狀通過郵局寄往原審人民法院 ,法院于 5月 4日收到 ,認(rèn)為某甲已超過上訴的期限 ,不予受理。如洪水造成的交通中斷，戰(zhàn)爭的爆發(fā)等等，使當(dāng)事人無法進(jìn)行訴訟行為。 ? 由于當(dāng)事人或者其訴訟代理人主觀上的故意或者過失，導(dǎo)致了期間的耽誤，其直接后果是，當(dāng)事人失去了在規(guī)定的期間內(nèi)行使某種權(quán)利的機(jī)會。 ? （ 3）期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。 47 三、期間的計(jì)算與剔除 ? （一）期間的計(jì)算 ? 計(jì)算期間的單位 ? 期間以時、日、月、年計(jì)算。人民法院不得變更不變期間。 46 第十一章 訴訟保障制度與程序 ? 第一節(jié) 期間和期日 ? 一、期間和期日的概念 ? 期間 ，指人民法院、當(dāng)事人或者其他訴訟參與人各自完成某項(xiàng)訴訟行為的一段時限。 ? 。 法院調(diào)解是人民法院行使審判權(quán)，審理民事案件的一種方式，調(diào)解活動本身就是法院對案件的一種審理活動。 ? ②對于丙拒絕簽收調(diào)解書，人民法院應(yīng)對該案及時判決結(jié)案。經(jīng)法院調(diào)解，化工廠同意賠償金額的 45％，甲、乙表示同意，遂與化工廠達(dá)成調(diào)解協(xié)議，調(diào)解書送達(dá)給丙時，丙拒絕簽收，聲明在與化工廠調(diào)解時，丙不在場。 ? （二）調(diào)解協(xié)議生效后的法律后果 ? 調(diào)解協(xié)議生效后與判決具有同等效力。對于經(jīng)調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解協(xié)議不被人民法院認(rèn)可的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)束調(diào)解程序，恢復(fù)審判，及時作出裁判，而不能久調(diào)不決。調(diào)解工作既可以由合議庭共同主持，也可以由合議庭中的一個審判員主持，適用簡易程序?qū)徖淼陌讣梢杂瑟?dú)任審判員主持。 40 第十章 法院調(diào)解與當(dāng)事人和解 ? 第一節(jié) 法院調(diào)解 ? 一、法院調(diào)解的概念 ? 指在審判人員的主持下，雙方當(dāng)事人就民事權(quán)益爭議自愿、平等進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，以解決糾紛的活動和結(jié)案方式。對當(dāng)事人來說，它是維護(hù)自身合法權(quán)益的一種手段，當(dāng)事人通過質(zhì)證來證明自己的證據(jù)和主張；對于法院來說，它是將證據(jù)材料轉(zhuǎn)化為證據(jù)的一個必經(jīng)環(huán)節(jié)，也是審核認(rèn)定證據(jù)的法定方式。 ” 2022年 12月，最高法院在 《 民訴證據(jù)規(guī)定 》 中重新界定了 “ 人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù) ” 的范圍。 ? 新證據(jù) ? 在 《 證據(jù)規(guī)定 》 中出現(xiàn)了新證據(jù)的概念。但當(dāng)事人商定的日期必須經(jīng)法院許可。 ? （辛普森殺妻案） 35 第四節(jié) 證明過程 ? 一、證據(jù)的提供 ? （一）舉證時限 ? 舉證時限的概念 ? 指民事訴訟當(dāng)事人向法院提供證據(jù)的期限。 ” ? 由此可見，該司法解釋也把 “ 優(yōu)勢證據(jù) ” 或者高度蓋然性作為民事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)，體現(xiàn)了訴訟證明的形式化特點(diǎn)。大陸法系的證明標(biāo)準(zhǔn)與法官的自由心證聯(lián)系密切，即法官通過對證據(jù)的審查判斷形成 “ 心證 ” ，當(dāng)這種 “ 心證 ” 達(dá)至深信不疑的程度，便形成確信。 ? 法律真實(shí) 是指法院在裁判中對事實(shí)的認(rèn)定符合民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)，從所依據(jù)的證據(jù)來看已達(dá)到了可以視為真實(shí)的程度。 ? [問題 ]：該案原告要證明自己的訴訟主張應(yīng)承擔(dān)哪些方面的舉證責(zé)任？被告要免除自己的賠償責(zé)任，又應(yīng)承擔(dān)哪些方面的舉證責(zé)任？ 30 案例分析 13 ?[分析 ]： ?（ 1）原告應(yīng)承擔(dān)的舉證責(zé)任： ?①受損害的事實(shí)； ?②受損害的結(jié)果； ?③受損害的事實(shí)與受損害結(jié)果之間的因果關(guān)系。但手術(shù)后繼發(fā)癲癇， 2022年 2月再次住入醫(yī)院治療，出院后仍時有發(fā)作，需繼續(xù)治療。 ? 訴訟代表人：王宏、男、 60歲、退休工人。 ” 由此，在無法律規(guī)定時，舉證責(zé)任分配的司法裁量可考慮公平正義原則、誠實(shí)信用原則和當(dāng)事人舉證能力等因素來確定。 ? 事實(shí)推定區(qū)別于法律推定的明顯標(biāo)志 ，在于有無法律明文規(guī)定。適用推定，可以減輕主張推定事實(shí)的一方當(dāng)事人的舉證責(zé)任。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。 ? 證明責(zé)任制度希望通過公平合理地分配證明責(zé)任，促使當(dāng)事人提出證據(jù)，充分匯集證據(jù)資料，使法院作出的裁判盡可能在案件事實(shí)得到查明的基礎(chǔ)上，達(dá)到實(shí)體公正。 ? 真?zhèn)尾幻魇亲C明責(zé)任發(fā)生的前提。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實(shí)的承認(rèn)直接導(dǎo)致承認(rèn)對方訴訟請求的除外；當(dāng)事人在場但對其代理人的承認(rèn)不作否認(rèn)表示的，視為當(dāng)事人的承認(rèn)。 ? （五）公證證明的事實(shí)： 公證文書是公證機(jī)關(guān)依照法定程序?qū)τ嘘P(guān)法律行為、法律事實(shí)以及文書加以證明的法律文書。所謂定理，是指在科學(xué)上通過特定條件已被反復(fù)證明其發(fā)生變化過程的某種必然規(guī)律，被人們普遍采用作為原則性命題或公式。因此，一般情況下，案件所適用的法律是否存在及其內(nèi)容，并不需要當(dāng)事人加以證明。 ? （二）程序法事實(shí) ? 程序法事實(shí)即當(dāng)事人主張的具有程序性質(zhì)的事實(shí)。 ? 該事實(shí)具有實(shí)體法或程序法的意義。當(dāng)然，如果出現(xiàn)法院許可雙方當(dāng)事人商議同意延長舉證期限等情形，會造成舉證期限的延長，當(dāng)事人申請證據(jù)保全的期限相應(yīng)可以延長。本案中，該研究所運(yùn)用了自己在筆跡識別的專門知識和技能，在接受法院委托后對信的字跡進(jìn)行分析鑒別后得出了結(jié)論性意見，是典型的鑒定結(jié)論。物證是指以其存在、外形、質(zhì)量、數(shù)量、特征來證明案件事實(shí)的證據(jù)。那么該研究所所作的書面報(bào)告是民事訴訟法規(guī)定的哪一類證據(jù)？為什么？ 18 案例分析 12 ? [分析 ]： ? ①在以該信作為王某向李某借款的證據(jù)時，屬于 書證 。 ? [問題 ]： ①李某稱在該信中王某提及借款一事，可以作為借款的證據(jù)。） 17 案例分析 12 ? [案情 ]： ? 李某曾借人民幣 30000元給王某，因?yàn)槎耸桥笥殃P(guān)系，李某沒有要王某出具借條。大致有錄音資料、錄像資料、電腦貯存資料等表現(xiàn)形式。 ? （二）勘驗(yàn)筆錄與書證的區(qū)別 ? 書證是制作人主觀意志的反映，而勘驗(yàn)筆錄的文字與圖片記載的內(nèi)容，是對現(xiàn)場和物品的客觀描繪。 15 六、勘驗(yàn)筆錄： ? 指勘驗(yàn)人員對物證或現(xiàn)場進(jìn)行勘查、檢驗(yàn)后所作的記錄。則只能免除對方的舉證責(zé)任。如果確有困難，不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言；第二，如實(shí)作證的義務(wù)；第三，不得作虛假陳述，不得作偽證；第四，遵守法庭秩序。 ? 訴訟代理人在同一案件中不得作為證人。 12 三、證人證言 ? （一）證人證言的概念： 指證人以口頭或書面形式，就他所了解的案件情況向人民法院所作的陳述。同其他證據(jù)相比， ? （二）物證與書證的區(qū)別 ? 書證是以其表達(dá)的思想內(nèi)容來證明案件事實(shí)，而物證（包括作為物證的書面文件）則以它的存在、外形和特性等去證明案件事實(shí)。 11 第三節(jié) 民事訴訟證據(jù)的法定形式 ? 我國民事訴訟法將證據(jù)分為書證、物證、證人證言、當(dāng)事人陳述、視聽資料、鑒定結(jié)論和勘驗(yàn)筆錄等七種形式。 ? 凡是間接來源于案件事實(shí)的證據(jù)，也即經(jīng)過轉(zhuǎn)、述、傳抄、復(fù)制的第二手以及第二手以下的證據(jù)，是 傳來證據(jù) ,也叫派生證據(jù)或衍生證據(jù)。 ” 9 第二節(jié) 民事訴訟證據(jù)的學(xué)理分類 ? 根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，學(xué)理上對民事訴訟證據(jù)進(jìn)行了不同的分類： ? 一、本證與反證 —— 根據(jù)證據(jù)與證明責(zé)任承擔(dān)者的關(guān)系 ? 本證 ，是負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人，依照證明責(zé)任提出的證明自己主張的事實(shí)的證據(jù)。 ” 最高法院 《 民訴證據(jù)若干規(guī)定 》 第 69條： “ 下列