股份回購法律制度研究-預(yù)覽頁
【正文】 而程序是股份回購實(shí)施的關(guān)鍵。第二部分 論文正文股份是股東對公司行使權(quán)利象征的基本單位，股份的一個(gè)基本特征就是流動(dòng)性，即可轉(zhuǎn)讓性。雖然有限責(zé)任公司類似于英美法系國家的封閉公司，但其股東的出資份額依舊是可以轉(zhuǎn)讓的。一、股份回購的概念及特征股份回購（Share Repurchase），又可稱為公司收買自己的股份，是公司應(yīng)對資本市場變化的一種重要的調(diào)節(jié)工具?！盵2]上述的“要約人”即是指進(jìn)行或考慮進(jìn)行購回其自身股份的公司，“受要約人”是指作為股份回購對象的股東。而且確立有限責(zé)任公司股份回購制度非常重要，因?yàn)橛邢挢?zé)任公司對比股份有限公司其股份的轉(zhuǎn)讓會(huì)受到更多的約束，特別是股份有限公司的小股東利益受到大股東侵害的情況下可以更多地尋求公開市場的救濟(jì)，而有限責(zé)任公司的股東只能更多地向公司尋求救濟(jì)，而且其間所耗費(fèi)的成本也更大。根據(jù)對股份回購的理解，可以看出其具有以下一些特征：首先，股份回購實(shí)質(zhì)上是一種股份轉(zhuǎn)讓的行為，回購的當(dāng)事人為公司和其股東。這種協(xié)議可能事先已寫入公司章程中，也可能是在回購時(shí)簽訂的回購協(xié)議。一般地，公司取得自己股份是指發(fā)行股份的股份有限公司將其股份收回、收買或收質(zhì)。[5]股份回購只是公司取得自己股份的一種方式。[6]所以說，股份回購是庫藏股的取得方式，庫藏股是股份回購后的一種處理方式。按照公司法的結(jié)構(gòu)來看，這兩種人格是不會(huì)重合的。作為大陸法系國家公司資本制度三大原則之一的資本維持原則是指公司在其存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)，從而防止資本的實(shí)質(zhì)減少，保護(hù)債權(quán)人利益，同時(shí)也防止股東對盈利分配的不當(dāng)要求，確保公司本身業(yè)務(wù)活動(dòng)的正常開展。其次，股份回購可能促使資產(chǎn)結(jié)構(gòu)趨于惡化，危及公司資產(chǎn)的健全。第二，股份回購與股東平等原則相違背。股份回購主要會(huì)造成三個(gè)方面的不平等：首先是機(jī)會(huì)的不平等。特別是公司處于經(jīng)營危及中時(shí)，這種不公平體現(xiàn)得更加明顯。最后是導(dǎo)致股東表決控制權(quán)的變化。故大股東可以通過股份回購提升自己表決權(quán)的控制力。股份回購容易引發(fā)證券市場的大幅波動(dòng)，更可能為不法者所利用，并以此操縱市場，侵害中小投資者的權(quán)益。但是根據(jù)自然選擇理論的推理，股份回購制度自其產(chǎn)生至現(xiàn)在沒有被法律所拋棄，說明它的存在是具有一定程度合理性的。公司經(jīng)營良好的情況下，運(yùn)用充足的盈余資金來回購股份并不會(huì)危及債權(quán)人利益。公司經(jīng)營過程中難免發(fā)生資本的變動(dòng)，結(jié)果或者可能導(dǎo)致公司資本過剩而產(chǎn)生閑置和浪費(fèi)，或者公司資本實(shí)際減少而與注冊資本嚴(yán)重不符，使得債權(quán)人面臨較大風(fēng)險(xiǎn)，股份回購有助于解決公司上述問題。第三，可以減少所發(fā)行的股票數(shù)量以及每股凈收益的計(jì)算基數(shù)，使得在盈利增長減少的情況下，保持每股收益水平和股價(jià)的穩(wěn)定，從而緩解公司經(jīng)營壓力，恢復(fù)投資者的信心。股票期權(quán)計(jì)劃指經(jīng)營者在與公司約定的期間內(nèi)享有以某一預(yù)先確定的價(jià)格購買一定數(shù)量本公司股票的權(quán)利。[11]第五，實(shí)現(xiàn)對小股東的保底救濟(jì)。目前來看，主要存在兩種立法模式：一種是“原則禁止，例外允許”模式，即公司原則上不得收購自身股份，但允許某些情況下例外的存在。另一種是“原則允許，例外禁止”，即公司實(shí)施股份回購的行為一般情況下不受限制，但在例外情形下則會(huì)受到禁止。后來，隨著政府對公司現(xiàn)金紅利管制的加深，而且惡意收購盛行，于此情況下，《美國示范公司法》1991年修訂版進(jìn)一步放松了對股份回購的限制。股份回購與資本維持原則的背離，使得大陸法系國家的公司法對其設(shè)置了較多限制。股份有限公司在減少公司注冊資本、與持有本公司股份的其他公司合并、實(shí)施員工持股計(jì)劃以及對異議股東進(jìn)行救濟(jì)時(shí)方可收購自身股份。在股份回購的具體制度中，首先，在回購的數(shù)量方面，《公司法》僅對為實(shí)施員工持股計(jì)劃而回購的股份的數(shù)量進(jìn)行了限制，規(guī)定為不得超過公司已發(fā)行股份總額的5%，而于其他事項(xiàng)則沒有明確的規(guī)定。為了維護(hù)債權(quán)人的利益，規(guī)避公司的內(nèi)部操控，維持公司的穩(wěn)健經(jīng)營，多數(shù)國家規(guī)定公司回購股份的資金來源僅限于可分配的盈余。筆者認(rèn)為，股東會(huì)作為公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，由其決定是否應(yīng)進(jìn)行回購，不僅是權(quán)力的正當(dāng)行使，而且有利于規(guī)避董事會(huì)決定機(jī)制中權(quán)力被濫用的風(fēng)險(xiǎn)。筆者認(rèn)為立法應(yīng)該就回購的原因、回購價(jià)格確定的依據(jù)等信息為公司設(shè)定披露的義務(wù)，從而進(jìn)一步防患由股份回購引發(fā)的操縱市場與內(nèi)幕交易。[4]董兆洪：《公司法法理與實(shí)證》，人民法院出版社2003年版，第72頁。[8]同[1]，第226頁。[12]黃可：《公司股份回購制度法律研究》，復(fù)旦大學(xué)碩士學(xué)位論文，2008年4月。若公司2004年度分配方案獲股東大會(huì)通過并實(shí)施，則相應(yīng)調(diào)整回購數(shù)量上限。特別是2004年下半年以來公司股價(jià)更是跌破每股凈資產(chǎn)，市盈率和市凈率低于同行業(yè)上市公司平均水平。邯鋼股份將根據(jù)股東大會(huì)和董事會(huì)授權(quán)，在回購期限內(nèi)根據(jù)市場情況自主決定購買時(shí)機(jī)。因?yàn)榈谝话偎氖龡l并沒有將“減少公司資本”設(shè)定為回購的目的，也沒有按目的對回購條件予以劃分。案例二 福瑞公司股份回購案福瑞股份有限公司于1995年5月正式成立，其共發(fā)行股份2000萬股，每股10元，籌資2億元。為了提高本公司的聲譽(yù)，推動(dòng)公司股票的價(jià)格回升，也為了獲取更多利潤，公司決定動(dòng)用資金購買發(fā)行在外的股份，1996年6月，公司動(dòng)用了15000萬元資金購買本公司的股份，每股價(jià)格從20元到22元不等。證監(jiān)會(huì)查明此事后，依法對福瑞公司進(jìn)行了處罰，對買賣股票負(fù)有直接責(zé)任的人員處以了罰款。從理論上來看，公司濫用股份回購制度容易導(dǎo)致公司或公司負(fù)責(zé)人對股票價(jià)格進(jìn)行操縱。
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