股份回購法律制度研究-文庫吧
2025-03-31 00:22 本頁面
【正文】 少數(shù)異議股東的回購請求權(quán)，回購公司股份，保障中小投資者利益。作者認(rèn)為我國公司實施股份回購可以采取的方式主要有向全體股東按照相同比例發(fā)出購回要約、通過公平交易方式購回以及法律、行政法規(guī)規(guī)定和國務(wù)院證券主管部門批準(zhǔn)的其他情形。作者還認(rèn)為我國股份回購的法律規(guī)范缺乏具體詳細(xì)的操作規(guī)則，而程序是股份回購實施的關(guān)鍵?；刭徱话銘?yīng)經(jīng)董事會、股東大會的絕對多數(shù)通過，并報監(jiān)管部門批準(zhǔn)，涉及國有股轉(zhuǎn)讓應(yīng)獲取相應(yīng)的國有資產(chǎn)管理部門審批,而且于合并、減資情況下的股份回購，必須嚴(yán)格遵守《公司法》關(guān)于合并、減資程序之規(guī)定。此外，股份回購制度還應(yīng)包含保護債權(quán)人與強制信息披露的規(guī)范。通過上面的文獻分析，可以總結(jié)出目前學(xué)界對股份回購制度的一個整體概貌的認(rèn)識，為筆者在論文正文中對相關(guān)問題的繼續(xù)深入探討提供了理論素材。第二部分 論文正文股份是股東對公司行使權(quán)利象征的基本單位，股份的一個基本特征就是流動性，即可轉(zhuǎn)讓性。股東向公司投資之后即獲得公司的相應(yīng)股份，一般而言股東不得要求公司以退股的形式返還其投資，不過股東可能因為其他事宜等原因而急需收回原來的出資，此時股東對自己所持股份的處分權(quán)就成為其維護自身利益的一個重要方式。這里的處分一般指的是股東對外或向其他股東轉(zhuǎn)讓自己的股份份額。需要指出的是，在有限責(zé)任公司中，股份是以股東的出資份額來體現(xiàn)的。雖然有限責(zé)任公司類似于英美法系國家的封閉公司，但其股東的出資份額依舊是可以轉(zhuǎn)讓的。由于股份的流動性，股東對股份的處分所形成的對公司行為的制約，也促使公司經(jīng)營管理水平的不斷提高。從宏觀來看，更促進了社會資金在各行業(yè)部門和各地區(qū)間的流動，為市場機制的“無形之手”調(diào)節(jié)投資結(jié)構(gòu)和經(jīng)濟結(jié)構(gòu)創(chuàng)造了條件。[1]公司為了進行資本結(jié)構(gòu)的調(diào)整或者實施員工持股計劃，可能需要向其股東收買自己發(fā)行的股份，從而就產(chǎn)生了股份回購的問題。一、股份回購的概念及特征股份回購（Share Repurchase），又可稱為公司收買自己的股份，是公司應(yīng)對資本市場變化的一種重要的調(diào)節(jié)工具。目前大多數(shù)國家的公司法均對股份回購制度進行了規(guī)定。20世紀(jì)70年代初，美國公司為了規(guī)避政府對現(xiàn)金紅利管制的需要而發(fā)展了這種資本收縮的制度。無論是英美法系還是大陸法系國家的公司法都很少對股份回購的內(nèi)涵進行明確的解釋，唯《香港公司購回本身股份守則》對其進行了定義，即“由要約人或要約人代表向要約人股東提出的購買、贖回或以其他方式取得股份的要約，而全部或部分屬于此類要約的私有化計劃、協(xié)議安排或其他形式的重組計劃亦包括在內(nèi)?！盵2]上述的“要約人”即是指進行或考慮進行購回其自身股份的公司，“受要約人”是指作為股份回購對象的股東。因此對股份回購下一個一般性的定義就是指股份有限公司（包括上市和未上市股份有限公司）出于某種目的，購回本公司已發(fā)行在外的股份的法律行為。具體來說，是通過購回本公司一定數(shù)額的已發(fā)行在外的股票來實現(xiàn)股份的回購。[3]筆者認(rèn)為，股份回購制度同樣適用于有限責(zé)任公司，只不過公司購回的是股東的出資份額。而且確立有限責(zé)任公司股份回購制度非常重要，因為有限責(zé)任公司對比股份有限公司其股份的轉(zhuǎn)讓會受到更多的約束，特別是股份有限公司的小股東利益受到大股東侵害的情況下可以更多地尋求公開市場的救濟，而有限責(zé)任公司的股東只能更多地向公司尋求救濟，而且其間所耗費的成本也更大。因此，我國公司法第75條的內(nèi)容就是有關(guān)有限責(zé)任公司股份回購制度的規(guī)定。就筆者來看，有限責(zé)任公司對比股份有限公司在股份回購方面應(yīng)該受到更多的限制，因為有限責(zé)任公司收購股東的出資份額后將不可逆轉(zhuǎn)地減少實有資本，而股份有限公司購回自身股份之后還可以于適當(dāng)時機將該部分股份再行售出，從而降低對公司資本持有的影響。值得指出的是，股份回購的某些特點或功能在有限責(zé)任公司中難以體現(xiàn)出來，比如與員工持股計劃相配套、防止被惡意收購以及調(diào)整股價等，因此，本文主要對股份有限公司的股份回購制度展開進行分析。根據(jù)對股份回購的理解，可以看出其具有以下一些特征：首先，股份回購實質(zhì)上是一種股份轉(zhuǎn)讓的行為，回購的當(dāng)事人為公司和其股東。其次，股份回購的客體是公司自己的股份。當(dāng)然具體可以回購的股份的種類，需要由公司法進行規(guī)定。再次，股份回購中買賣雙方必須有協(xié)議的存在。這種協(xié)議可能事先已寫入公司章程中，也可能是在回購時簽訂的回購協(xié)議。再次，股份回購在結(jié)果上屬一種減資行為，不同方式的股份回購都會導(dǎo)致公司資本的減少。最后，從目的上看，股份回購是一種重要的資本運作方式，對公司的經(jīng)營會產(chǎn)生重要的影響。[4] 二、股份回購和與公司行為有關(guān)的相關(guān)概念的區(qū)別股份回購與公司取得自己股份是不同的，而且也不同于公司庫藏股。一般地，公司取得自己股份是指發(fā)行股份的股份有限公司將其股份收回、收買或收質(zhì)。其中，收回股份是指公司取得其發(fā)行在外的特別股份、清算或破產(chǎn)股東的股份以及股東拋棄的股份。收買股份是指公司取得自己的股份時，須支付一定財產(chǎn)的對價。收質(zhì)股份是指公司作為質(zhì)押權(quán)人，把自己的股份作為質(zhì)押的標(biāo)的。[5]股份回購只是公司取得自己股份的一種方式。而庫藏股是指由公司購回而未注銷的，并由該公司持有的已發(fā)行的股份。庫藏股一般用于公司的再出售計劃或員工持股計劃。公司通過股份回購取得自己發(fā)行在外的股份后，或者作為庫藏股持有，或者注銷。[6]所以說，股份回購是庫藏股的取得方式，庫藏股是股份回購后的一種處理方式。三、股份回購制度價值的利弊分析股份回購是一把利弊特點都非常明顯的雙刃劍。自其產(chǎn)生之日起，對其質(zhì)疑的聲音一直未有間斷。公司是社團法人
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