股份回購法律制度研究(存儲版)
【正文】 達(dá)成決議利用公司的資金購買異議股東的股份，從而鞏固其大股東的地位。首先，公司收購自身之股份后一般不得對該部分股份行使股東權(quán)，而且應(yīng)及時對該部分股份進(jìn)行處理，如注銷、用于員工持股計劃等，這是許多國家公司法明確規(guī)定的。第二，有助于抵制惡意收購。其有助于促使經(jīng)營者更加關(guān)注投資者權(quán)益、資產(chǎn)的保值增值及企業(yè)的長遠(yuǎn)規(guī)劃。采取這一模式的國家主要有日本、德國和我國臺灣地區(qū)等。兩種模式的存在，主要是由相關(guān)國家公司法基礎(chǔ)理論和制度的差異所造成的。依筆者來看，我國《公司法》制度設(shè)計的指導(dǎo)思想基本依循大陸法系國家公司法的基本理論，而且目前在我國公司信用體系并不發(fā)達(dá)以及證券市場發(fā)展?fàn)顩r也并不是很成熟的情況下，采“原則禁止、例外允許”的模式是較為合理的選擇。筆者認(rèn)為，對于回購的資金來源，除了依法減資或進(jìn)行公司合并外，也應(yīng)該限定于稅后可分配的盈余。注釋：[1]趙旭東：《公司法學(xué)》，高等教育出版社2006年版，第350頁。[9]劉俊海：《股東權(quán)法律保護(hù)概論》，人民法院出版社1995年版，第278頁。同時，而回購期限為回購報告書公告之日起6個月內(nèi)。邯鋼股份公告當(dāng)天，公司股價以漲停開盤，后來雖有所回落，但收盤漲幅仍然達(dá)到5%以上，收盤價創(chuàng)出了近一年來的新高。其中，公司大部分董事也持有了公司數(shù)量較大的股份。（案例來源：孫邦剛主編：《最新公司法解讀與案例精析》，中國法制出版社2008年版）法律分析： 《公司法》第一百四十三條規(guī)定了股份有限公司可以回購本公司股份的四種情形。本案中，福瑞公司收購自身股份的目的是為了提高公司信譽，推動本公司股票價格回升和董事自身獲得更多的利潤，不符合《公司法》規(guī)定的可以回購股份的法定事由，而且部分董事利用公司資金炒買炒賣本公司股票有操縱市場之嫌疑，這是為公司法所禁止的，因此公司及其主要責(zé)任人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。隨之，福瑞公司的股票再度滑落。這反映了我國的股份回購制度與美國等成熟證券市場上的股份回購及庫藏股制度存在著較大的差異。一旦獲得通過，公司將在7月28日召開臨時股東大會審議股份回購相關(guān)事宜。6月17日，邯鄲鋼鐵股份有限公司（邯鋼股份）董事會公告了《關(guān)于回購社會公眾股份的議案》（議案），回購數(shù)量不高于6000萬股。[7]施天濤、孫遜：《公司取得自己股份法律問題研究》，載《政法論壇》，2002年第4期。[13]目前，《公司法》在第178條規(guī)定了公司減少注冊資本應(yīng)進(jìn)行信息披露，但并未專門針對股份回購為公司設(shè)立披露的義務(wù)。其次，對于回購的資金來源，《公司法》也僅規(guī)定了對員工實施股權(quán)獎勵而收購自身股份的資金應(yīng)從公司的稅后利潤中支出。其中，有限責(zé)任公司在對異議股東進(jìn)行救濟(jì)時可實施股份回購，而股東持有異議的決議主要是公司連續(xù)五年盈利卻并不分配利潤；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)；根據(jù)章程規(guī)定公司需終止或解散時，股東會決議使公司存續(xù)。當(dāng)然，各州的公司立法對“例外禁止”的規(guī)定是有所不同的，但對股份回購的限制主要是對收購自身股份的財產(chǎn)來源的限制。四、關(guān)于股份回購的立法模式以及我國的選擇針對股份回購的利弊特點，為避免股份回購可能引起的各種問題和引發(fā)的資本市場的混亂，各國基于本國資本制度情況和公司法律體系的要求，對股份回購采取了相對謹(jǐn)慎的態(tài)度，亦即采取了不同程度的限制。其能有效地調(diào)動員工的積極性，加強員工與公司的聯(lián)系，更好地協(xié)調(diào)員工與公司的關(guān)系。在實踐中，股份回購除了被用于公司合并以及上市公司轉(zhuǎn)為非上市公司的重組計劃外，其制度價值還體現(xiàn)在以下方面：第一，在公司資本變動時，股份回購是對公司資本、財務(wù)結(jié)果進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整重要工具。上面述及的是目前學(xué)界對股份回購制度弊端的一些討論。而若回購的股份被存放于公司期間無表決權(quán)，由于其不計入股份總額，控制公司所需表決權(quán)較之在回購前會有所降低。[9]因為部分股東獲取對價退出公司后，剩余股東將承擔(dān)公司資金減少的經(jīng)營風(fēng)險。回購后的股份作為庫藏股被存放于公司，使得公司的流動資產(chǎn)減少，增加了債權(quán)人無法清償?shù)娘L(fēng)險。[7]總結(jié)來看，對股份回購的質(zhì)疑還基于了其以下一些短板的因素：第一，股份回購與公司資本維持原則相違背。公司通過股份回購取得自己發(fā)行在外的股份后，或者作為庫藏股持有，或者注銷。[4] 二、股份回購和與公司行為有關(guān)的相關(guān)概念的區(qū)別股份回購與公司取得自己股份是不同的，而且也不同于公司庫藏股。值得指出的是，股份回購的某些特點或功能在有限責(zé)任公司中難以體現(xiàn)出來，比如與員工持股計劃相配套、防止被惡意收購以及調(diào)整股價等，因此，本文主要對股份有限公司的股份回購制度展開進(jìn)行分析。無論是英美法系還是大陸法系國家的公司法都很少對股份回購的內(nèi)涵進(jìn)行明確的解釋，唯《香港公司購回本身股份守則》對其進(jìn)行了定義，即“由要約人或要約人代表向要約人股東提出的購買、贖回或以其他方式取得股份的要約，而全部或部分屬于此類要約的私有化計劃、協(xié)議安排或其他形式的重組計劃亦包括在內(nèi)。需要指出的是，在有限責(zé)任公司中，股份是以股東的出資份額來體現(xiàn)的。作者認(rèn)為我國公司實施股份回購可以采取的方式主要有向全體股東按照相同比例發(fā)出購回要約、通過公平交易方式購回以及法律、行政法規(guī)規(guī)定和國務(wù)院證券主管部門批準(zhǔn)的其他情形。一是從經(jīng)濟(jì)學(xué)視角考慮，股份的回購是一個成熟穩(wěn)定公司的合理需要。六是明定違法回購的法律效力與責(zé)任。一是增加股份回購的合法理由。關(guān)鍵詞：股份；股份回購；立法模式第一部分 文獻(xiàn)綜述股份回購是一種資本收縮的制度，與資本維持原則形成
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