【正文】 所謂現(xiàn)實交付，指的是將物直接交由對方占有?！段餀?quán)法》規(guī)定：“動產(chǎn)物權(quán) 設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，第三人依法占有該動產(chǎn)的，負(fù)有交付義務(wù)的人可以通過轉(zhuǎn)讓請求第三人返還原物的權(quán)利代替交付?！? 【考點復(fù)習(xí)】共有 共同共有的內(nèi)部關(guān)系 關(guān)于共有物的管理 對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作 重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。 關(guān)于對外債權(quán)債 在共有人內(nèi)部關(guān)系上，除共有人另有約定外，共同共有人 7 / 123 務(wù)的內(nèi)部效力 共同享有債權(quán)、承擔(dān)債務(wù)。 共有人之一未征得其他共有人同意，擅將共有物所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人 在其他共有人未表示是否追認(rèn)之前，無權(quán)處分行為 既非有效，亦非無效，處于效力待定狀態(tài)。 關(guān)于共有物的分割 《物權(quán)法》規(guī)定：“共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照約定， 但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，因分割對其他共有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。但當(dāng)按份共有人轉(zhuǎn)讓其共有份額時，其他共有人在同等條件下享有優(yōu)先購買的權(quán)利 【考點復(fù)習(xí)】善意取得制度 1.《物權(quán)法》規(guī)定：“ 無處分權(quán)人 將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)： （ 1）受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的； （ 2）以合理的價格轉(zhuǎn)讓； （ 3）轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。 ，是指發(fā)現(xiàn)他人遺失之物而實施占有。 ，參照拾得遺失物的有關(guān)規(guī)定適用。 城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的集體所有的土地，經(jīng)依法征用轉(zhuǎn)為國有土地后，該幅國有土地的使用權(quán)方可有償出讓。 移轉(zhuǎn)取得的方式 建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn) 讓、互換、出資、贈與或者抵押的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立相應(yīng)的合同。 讓與禁止 下列房地產(chǎn)不得轉(zhuǎn)讓：①以出讓方式取得土地使用權(quán)，但未符合 《城市房地產(chǎn)管理法》 規(guī)定的條件的；②司法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)依法裁定、決定查封或者以其他形式限制房地產(chǎn)權(quán)利的；③依法收回土地使用權(quán)的；④共有房地產(chǎn)，未經(jīng)其他共有人書面同意的；⑤權(quán)屬有爭議的；⑥未依法登記領(lǐng)取權(quán)屬證書的；⑦法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓的其他情形。 【考點復(fù)習(xí)】建設(shè)用地使用權(quán)的終止 、提前收回 及土地滅失等原因而終止。 《物權(quán)法》規(guī)定，浮動抵押的抵押財產(chǎn)自下列情形之一發(fā)生時確定： （ 1）債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)未實現(xiàn)； （ 2）抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷； （ 3）當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形； （ 4）嚴(yán)重影響債權(quán)實現(xiàn)的其他情形。 【考點復(fù)習(xí)】抵押權(quán)的設(shè)定 （ 1）設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng) 事人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立抵押合同。 （ 2）登記對抗。當(dāng)事人另有約定的，按照約定。 （ 3）抵押權(quán)設(shè)定前為抵押物的從物的，抵押權(quán)的效力及于抵押物的從物。 （ 1）擔(dān)保期間，擔(dān) 保財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。 債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財產(chǎn)折價或者以拍 賣、變賣該抵押財產(chǎn)所得的價款優(yōu)先受償。 拍賣劃撥的國有土地使用權(quán)所得的價款，應(yīng)先依法繳納相當(dāng)于應(yīng)繳納的土地使用權(quán)出讓金的款額，抵押權(quán)人可主張剩余價款的優(yōu)先受償權(quán)。 【考點復(fù)習(xí)】滌除權(quán) 原則上，抵押人若未經(jīng)抵押權(quán)人同意而轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，轉(zhuǎn)讓行為無效，但受讓人若是通過代為清償債務(wù)的方式消滅抵押權(quán)，則轉(zhuǎn)讓行為有效。抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位，同時，抵押權(quán)人與抵押人也可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。抵押人不恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔(dān)保的，抵押權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人提前清償債務(wù)。 ，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同對受讓人不具有約束力。 ，情形將較為復(fù)雜，尤其是在抵押物拍賣或變賣金額不足以清償全部抵押債權(quán)時，抵押權(quán)如何實現(xiàn)，更將直接影響抵押權(quán)人的利益。 （ 3）順位在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)人只能就抵押物價值超出順位在先的抵押擔(dān)保債權(quán)的部分受償。順位在先的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)一旦到期，無論其他債權(quán)是否到期，該抵押權(quán)人均可主張實現(xiàn)抵押權(quán)，并就全部拍賣或變賣所得優(yōu)先受償。 【考點復(fù)習(xí)】最高額抵押 最高額抵押是指抵押人與抵押權(quán)人協(xié)議，在最高債權(quán)額限度內(nèi)，以抵押物對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作擔(dān)保。 （ 1）動產(chǎn)。 （ 3）以基金份額 、股權(quán)出質(zhì)的，以基金份額、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立；以其他股權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。 【考點復(fù)習(xí)】質(zhì)權(quán)的效力 （ 1）所擔(dān)保的債權(quán)范圍。動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的效力及于質(zhì)物的從物。擔(dān)保期間，質(zhì)押財產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，質(zhì)權(quán)人可以就獲得的保險金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。 質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)押財產(chǎn)的孳息，但合同另有約定的除外。 （ 2）返還義務(wù)。質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意，擅自使用、處分質(zhì)押財產(chǎn)，給出質(zhì)人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓基金份額、股權(quán)所得的價款，應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款所得的價款，應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或 者提存。但是，債權(quán)人能夠證明債務(wù)人無支付能力的除外。 【考點復(fù)習(xí)】留置權(quán)的效力 （ 1）所擔(dān)保債權(quán)的范圍。留置物為不可分物的，留置權(quán)人可以就其留置物的全部行使留置權(quán)。 留置權(quán)人負(fù)有妥善保管留置財產(chǎn)的義務(wù)，因保管不善致使留置財產(chǎn)毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但若債權(quán)人與債務(wù)人已在合同中約定寬限 期的，債權(quán)人可以不經(jīng)通知，直接行使留置權(quán)。 主體的相對性 指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合同提出請求或提起訴訟。要約可以向特定人發(fā)出，也可以向非特定人發(fā)出。 （ 1）寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等，性質(zhì)為要約邀請。 （ 1）要約 到達(dá)受要約人時生效 。如果要約已經(jīng)生效，則屬于要約的撤銷。 有下列情形之一的，要約 失效 ： 16 / 123 （ 1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人； （ 2）要約人依法撤銷要約； （ 3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾； （ 4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。信件未載明日期的，自 投寄該信件的郵戳日期 開始計算。 承諾人發(fā)出承諾后反悔的，可以撤回承諾，其條件是撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人，即在承諾生效前到達(dá)要約人。 （ 1）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。 （ 2）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。 如果當(dāng)事人未采用法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定的書面形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，合同仍然成立。 （ 2）采用數(shù) 據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為 合同成立的地點 ；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。 （ 4）采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點的，最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。 【考點復(fù)習(xí)】締約過失責(zé)任 ，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害 賠償責(zé)任 ： （ 1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商； （ 2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況； （ 3）當(dāng)事人泄露或不正當(dāng)使用在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密； （ 4）有其他違背誠實信用原則的行為。 ，生效的時間 主要有： 一般情況 依法成立的合同，原則上自成立時生效。 附期限 附生效（或終止）期限的合同，自期限屆至?xí)r生效（或失效）。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 【考點復(fù)習(xí)】約定不明時合同內(nèi)容的確定規(guī)則 ，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。 期限不明確的 債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。 【考點復(fù)習(xí)】向第三人履行和由第三人履行 ，債務(wù) 人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。 。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： （ 1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； （ 2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； （ 3）喪失商業(yè)信譽(yù)； （ 4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事 人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 （ 4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。 。 （ 3）債務(wù)人實施了減少財產(chǎn)的處分行為。 （ 5）撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 【考點復(fù)習(xí)】擔(dān)保合同的無效 （ 1）國家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體違法提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。 【考點復(fù)習(xí)】保證與保證合同 保證是指第三人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不 履行債務(wù)時，該第三人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。故主合同無效，保證合同無效。 ③主合同中雖然沒有保證條款 ，但保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。 （ 2）國家機(jī)關(guān)原則上不得為保證人（經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸除外）。 （ 6）保證人必須有代為清償債務(wù)的能力。如果當(dāng)事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約 定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。 （ 3）按照保證人是否約 定各自承擔(dān)的擔(dān)保份額，可以將共同保證分為按份共同保證和連帶共同保證。 （ 1）保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。未經(jīng)保證人同意的主合同變更： ①如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任。 （ 4）主合同當(dāng)事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應(yīng)當(dāng)知道者外，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任，但是新貸與舊貸系同一保證人的除外。如果沒有約定的， 保證期間為 6 個月 。如果主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明時，保證期間自債權(quán)人要求債務(wù)人履行債務(wù)的寬限 期屆滿之次日計算 。 ②保證的訴訟時效期限，按照《民法通則》的規(guī)定應(yīng)為 2 年 。按照不同的保證方式，保證的訴訟時效有不同的規(guī)定。但是，能夠認(rèn)定成立新的保證合同的除外。 （ 1）保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。物的擔(dān)保和保證并存時，如果債務(wù)人不履行債務(wù)，則根據(jù)下列規(guī)則確定當(dāng)事人的擔(dān)保責(zé)任承擔(dān)： 有約定 根據(jù)當(dāng)事人的約定確定承擔(dān)責(zé)任的順序。 （ 1）主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的。保證人對債務(wù)人行使追償權(quán)的訴訟時效，自保證人向債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任之日起開始計算。保證人在承擔(dān)保證責(zé)任前，可以預(yù)先申報破 產(chǎn)債權(quán)行使追償權(quán)，參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配。定金合同從實際交付定金之日起生效。 （ 3）在遲延履行或者有其他違約行為時，并不能當(dāng)然適用定金罰則。如果超過 20%的，超過部分無效。 （ 6）如果在同一合同中，如果當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，在一方違約時，當(dāng)事人只能選擇適用違約金條款或者定金條款，不能同時要求適用兩個條款。當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。其中債權(quán)人是轉(zhuǎn)讓人，第三人是受讓人。 ，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。 ，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 【考點復(fù)習(xí)】解除 在訂立合同時，當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。 【考點復(fù)習(xí)】抵銷 ，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。此處規(guī)定的“ 5 年”時效為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。 ，即債權(quán)債務(wù)混同時，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外