【正文】 違反 約定試用期的法律責(zé)任 [典型案例 ]：勞動(dòng)合同法加強(qiáng)了對(duì)勞動(dòng)者試用期的保護(hù) 第一百三十九條 扣押勞動(dòng)者身份等證件的法律責(zé)任 [典型案例 ]：單位扣押檔案要求勞動(dòng)者支付違約金，不符合法律規(guī)定。 勞動(dòng)合同是約定合同當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 一、分公司招聘人員的。 勞務(wù)派遣人員的用人單位與服務(wù)單位并不是同一單位，勞動(dòng)者在服務(wù)單位工作只是勞務(wù)派遣公司的工作安排，因此，勞務(wù)派遣人員的用人單位應(yīng)是勞務(wù)派遣公司，勞務(wù)派遣公司招聘員工時(shí)，應(yīng)以自己的名義與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同。 第十四條 公司可以設(shè)立分公司。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動(dòng)者的用工單位以及派遣期限、工作 崗位等情況。根據(jù)勞動(dòng)法的這一規(guī)定，國家機(jī)關(guān)、事業(yè) 組織、社會(huì)團(tuán)體應(yīng)當(dāng)視為用人單位。它包括勞動(dòng)權(quán)利能力和勞動(dòng)行為能力兩個(gè)方面：勞動(dòng)權(quán)利能力是指公民依法能夠享有勞動(dòng)權(quán)利和承擔(dān)勞動(dòng)義務(wù)的資格，它 是公民成為勞動(dòng)者成為勞動(dòng)關(guān)系主體的必備條件；勞動(dòng)行為能力是指法律認(rèn)可的勞動(dòng)者行使勞動(dòng)權(quán)利和履行勞動(dòng)義務(wù)的能力，它是勞動(dòng)者參與勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)質(zhì)性條件。年滿 16 周歲的未成年具有限制勞動(dòng)行為能力。 從事文藝、體育和特種工藝工作的未滿 16 周歲的未成年人，在有關(guān)部門的批準(zhǔn)下，也可從事勞動(dòng)，獲得報(bào)酬。 用人單位在與員工簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)弄清楚員工的基本信息，判斷其是否具備成為一名勞動(dòng)者的條件， 避免簽訂無效勞動(dòng)合同，甚至有可能涉嫌非法用工。從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動(dòng)或其他有害身體健康工作（以下稱特殊工種）的，退休年齡為男年滿 55 周歲、女年滿 45 周歲；因病或非因工致殘，由醫(yī)院證明并經(jīng)勞動(dòng)鑒定委員會(huì)確認(rèn)完全喪失勞動(dòng)能 力的，退休年齡為男年滿 50周歲、女年滿 45 周歲。 禁止不滿 16 周歲的未成年人開業(yè)從事個(gè)體經(jīng)營活動(dòng)。 根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》和國家及本地 有關(guān)規(guī)定 ,甲乙雙方經(jīng)平等協(xié)商一致，自愿簽訂本合同，共同遵守本合同所列條款。 試用期內(nèi)，除乙方有《勞動(dòng)合同法》法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，甲方不得解除勞動(dòng)合同。 【 條文解析 】 本條是勞動(dòng)合同必備內(nèi)容。按照勞動(dòng)合同的期限劃分，可將勞動(dòng)合同劃分為有固定期限的勞動(dòng)合同、無固定期限的勞動(dòng)合同和以完成一定的工作為期限的勞動(dòng)合同三種。如果有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，用人單位也應(yīng)與勞動(dòng)者訂立無固定期限勞動(dòng)合同： （一）勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù) 工作滿十年的； （二）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的； （三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。由于《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，連續(xù)兩次簽訂固定期限的勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者即有權(quán)要求續(xù)簽無固定期限的勞動(dòng)合同，用人單位在與勞動(dòng)者約定固定期限勞動(dòng)合同的期限時(shí)應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行約定，對(duì)于工作崗位比較穩(wěn)定或需要長期留用的人員，可以簽訂較長期限的勞動(dòng)合同。目的是讓勞動(dòng)者和用人單位相互考察，以決定是否繼續(xù)建立勞動(dòng)關(guān)系。試用期適用于初次就業(yè)或再次就業(yè)后改變崗位或工種的勞動(dòng)者，對(duì)工作崗位沒有發(fā)生變化的勞動(dòng)者只能試用一次。 2020 年 1月 1 日起實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》對(duì)于試用期的期限做了調(diào)整，《勞動(dòng)合同法》第十九條規(guī)定， 勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上三年以下的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同試用期不得超過六個(gè)月。 三、見習(xí)期。見習(xí)期滿如果合格，則對(duì)該職工辦理轉(zhuǎn)正手續(xù)，為其評(píng)定專業(yè)職稱，聘任相應(yīng)職務(wù)，確定工作崗位。還有一些單位，既規(guī)定了見習(xí)期 ，又規(guī)定了試用期，并且把試用期作為見習(xí)期的一部分。 在廢除見習(xí)期制度之前，如果用人單位僅僅規(guī)定了見習(xí)期，則見習(xí)期內(nèi)的待遇及勞動(dòng)關(guān)系，仍然按照國家人事部門及高等院校有關(guān)見習(xí)期的規(guī)定執(zhí)行。 【相關(guān)法規(guī)】： 《中華人民共和國勞動(dòng)法》 第二十條 勞動(dòng)合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限。 勞動(dòng)部《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問題的通知》勞部發(fā)（ 1996）354 號(hào) 第 2 條：在用定工制度向勞動(dòng)合同制度轉(zhuǎn)變過程中，用人單位對(duì)符合下列條件之一的勞動(dòng)者，如果其指出訂立無固定期限的勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)與其訂立無固定期限的勞動(dòng)合同：（ 1）按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定，在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上，當(dāng)事人同意續(xù)延勞動(dòng)合同的；（ 2）工作年限較長，且距法定退休年齡十年以內(nèi)的；（ 3）復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人初次就業(yè)的；（ 4）法 律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。 第十四條 無固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。 第十五條 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定以某項(xiàng)工作的完成為合同期限的勞動(dòng)合同。 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。一般對(duì)初次就業(yè)或再次就業(yè)的職工可以約定。 《勞動(dòng)部關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問題的通知》 按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定，勞動(dòng)合同中可以約定不超過六個(gè)月的試用期。 《 國務(wù)院批轉(zhuǎn)國家教委關(guān)于改革高等學(xué)校畢業(yè)生分配制度報(bào)告的通知 》（國務(wù)院國發(fā) [1989]19 號(hào)） 14． 高等學(xué)校畢業(yè)生實(shí)行定期服務(wù)制度。見習(xí)期為一年。大中專、技校畢業(yè)生新分配到用人單位工作的，仍應(yīng)按原規(guī)定執(zhí)行為期一年的見習(xí)期制度，見習(xí)期內(nèi)可以約定不超過半年的試用期。甲公司在勞動(dòng)爭議仲裁時(shí)認(rèn)可這一事實(shí)。 2020 年 6 月2 日，我公司正式終止于林某的勞動(dòng)合同，因林某處于試用期，故我公司可以隨時(shí)通知解除其勞動(dòng)關(guān)系，而無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 2020年 6 月 2 日，甲公司以該公司因業(yè)務(wù)緊縮、需要裁人而向林某下發(fā)了《解聘員工通知單》。 甲公司不服一審判決向二審法院上訴， ，秦求撤銷原判、判令其無須支付林某解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、有林某承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用?！督馄竼T工通知單》雖沒有公司蓋章，只有公司領(lǐng)導(dǎo)的簽字，但甲公司認(rèn)可系因業(yè)務(wù)緊縮而解聘林某的事實(shí)，在其未就否定《解聘員工通知單》真實(shí)性的主張向法院提交其它證據(jù)予以作證的情況下，對(duì)《解聘員工通知單》的真實(shí)性及效力予以認(rèn)定。遂依法判決維持原判。 [條文解析 ]：本條款是關(guān)于工作內(nèi)容的約定，是勞動(dòng)合同的核心條款。從這個(gè)角度出發(fā)，用人單位要盡可能將職位設(shè)計(jì)得更為寬泛，如約定為經(jīng)營管理崗位、技術(shù)崗位、行政職位等，這樣一方面可以培養(yǎng)企 業(yè)管理所需要的復(fù)合型人才，另一方面依據(jù)約定對(duì)職工的輪崗，從而避免一個(gè)職工在同一個(gè)崗位工作時(shí)間過長、企業(yè)專項(xiàng)信息集中在少數(shù)職工手里。另外，對(duì)于企業(yè)的中高層管理人員而言，一般明確具體的管理職位合適，這樣便于在勞動(dòng)合同種約定相應(yīng)的義務(wù)。當(dāng)然，勞動(dòng)者業(yè)余時(shí)間自己為家庭服務(wù)、獨(dú)自完成一些科研或相關(guān)的工作不受本條款的約束。對(duì)于勞動(dòng)合同約定的工作內(nèi)容，勞動(dòng)者應(yīng)該按時(shí)按質(zhì)按量完成。按量完成，就是勞動(dòng)者完成的工作內(nèi)容，必須達(dá)到用人單位要求的工作數(shù)量。 第四條 工作崗位職責(zé)要求， 應(yīng)當(dāng)符合甲方依法制訂的并已公示的規(guī)章制度。企業(yè)確立的規(guī)章制度是否具有法律效力，要看是否具備以下三個(gè) 要件： 符合法律規(guī)定。用人單位的規(guī)章制度不得隨意制訂，必須經(jīng)過法定程序，一般是涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度，必須經(jīng)過職工代表大會(huì)（員工少的單位應(yīng)該召開全體職工大會(huì)）討論、修改、表決通過，才是具有法律效力的規(guī)章制度。 《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋》 第十九條 用人單位根據(jù)《勞動(dòng)法》第四條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭議案件的依據(jù)。 第五條 乙方不適應(yīng)本崗位工作或?qū)Ρ緧徫还ぷ鞑荒軇偃螘r(shí)，甲方有權(quán)決定對(duì)其培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位。需要說明的是，用人單位違反規(guī)定或者不合常理的提高定額標(biāo)準(zhǔn)，使勞動(dòng)者無法完成工作任務(wù)的不屬于“不能勝任工作 ”的情況。單位據(jù)此可以依據(jù)法定程序解除與該勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同。乙方完成甲方安排的臨時(shí)性工作后，繼續(xù)履行本合同約定的工作崗位。短時(shí)間內(nèi)去招募這么多合適的勞動(dòng)者馬上投入到工作崗位上不太現(xiàn)實(shí)；另外，由于是臨時(shí)性工作，待工作完成后，投入到臨時(shí)性工作任務(wù)中的勞動(dòng)者又面臨無活可干的窘境，如果全部是用人單位新招募的人員，用人單位就面臨巨大的人員包袱。 典 型案例： 王某因不服從單位臨時(shí)調(diào)整工作崗位被除名訴深圳市某公司的勞動(dòng)爭議案 [案情簡介 ] 申訴人 (被反訴人 )王某。被訴人每月 15日前以銀行轉(zhuǎn)帳形式發(fā)放上月工資，申訴人任操作員期間的月工資人民幣 889 元，包括底薪 469元、職務(wù)補(bǔ)貼330元、工齡補(bǔ)貼 50 元、全勤獎(jiǎng) 40 元，另有數(shù)額不等的勤工補(bǔ)貼 (加班工資 )，當(dāng)月值夜班的加發(fā)夜班補(bǔ)貼 130元。 2020年 12 月至 2020 年 2月，申訴人的實(shí)發(fā)工資分 別為人民幣 1271元、 385． 24 元、 1329． 89元。此后，申訴人未繼續(xù)上班。雙方未辦理離職交接手續(xù)，被訴人亦以擅自離職為由未支 付申訴人 2020 年3 月份的工資。被訴人就上述主張?zhí)峁┝?2020年 3月 15至 3 月 29日的《 S．比 T報(bào)表》及深圳市創(chuàng)想電子有限公司《委托加工合同》為據(jù)。鑒于上述情況，本會(huì)認(rèn)定被訴人部門課長作出的除名決定應(yīng)由單位承擔(dān)責(zé)任，被訴人單方解除勞動(dòng)合同的事實(shí)成立。申訴人 要求補(bǔ)足加班工資，本會(huì)予以支持，其中 l、 2 月份的加班工資為人民幣 1082． 50 元， 3月份的加班工資為人民幣 1002 元。此外， 2020 年 3月 l 日至 3月21 日申訴人提供了正常勞動(dòng)，被訴人應(yīng)當(dāng)在員工離職時(shí)及時(shí)結(jié)算工資，其以擅自離職為由未支付該月 工資，應(yīng)補(bǔ)發(fā)工資人民幣 630 元并支付 25％的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。申訴人在時(shí)效以內(nèi) (兩年 )的該項(xiàng)訴求，本會(huì)予以支持。 3x =)和 50％額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金人民幣 ；被訴人向社會(huì)保險(xiǎn)管理機(jī)構(gòu)提供工資表，按申訴人的實(shí)際工資總額為其補(bǔ)繳2020 年 4月至 2020年 3月的社會(huì)保險(xiǎn)，具體繳納項(xiàng)目和繳交比例由社會(huì)保險(xiǎn)管理機(jī)構(gòu)核定，個(gè)人應(yīng)繳費(fèi)用由申訴人承擔(dān)，用人單位應(yīng)繳費(fèi)用由被訴人承擔(dān)；五、駁回申訴人的其他申訴請(qǐng)求；駁回被訴人的反訴請(qǐng)求。 勞動(dòng)合同法在賦予勞動(dòng)者單方解除權(quán)的同時(shí)，也賦予用人單位對(duì)勞動(dòng)合同的單方解除權(quán)，以保障用人單位的用工自主權(quán)，但為了防止用人單位濫用解除權(quán)，隨意與勞動(dòng)者解除勞 動(dòng)合同，立法上嚴(yán)格限定企業(yè)與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的條件，保護(hù)勞動(dòng)者的勞動(dòng)權(quán)。因此在法律規(guī)定上盡量向勞動(dòng)者傾斜。同時(shí)考慮現(xiàn)實(shí)情況，雖然增加了勞動(dòng)者的違紀(jì)行為的情形，即對(duì) 勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系（也就是兼職行為），對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的行為的處理， 但對(duì)這種嚴(yán)重影響用人單位利益違紀(jì)行為也必須予以處理的。具體地點(diǎn)：市區(qū)（或某一范圍內(nèi)，如北京市三環(huán)以里，省會(huì)城市或地級(jí)市行政公署所在地的子公司；或者是甲方的指定工作區(qū)域，如北京市城八區(qū)，華東區(qū)域的子公司辦公地）。從用人單位的角度而言，不約定具體的工作地點(diǎn)可以減少自己的勞動(dòng)合同義務(wù)，用人單位更換勞動(dòng)者的工作地點(diǎn)可以不受約束，而且也可以更好的適應(yīng)用人單位的工作安排。雖說勞動(dòng)合同法實(shí)施后，勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同更加自由，但是頻繁的更換工作崗位并不利于自己的發(fā)展，何況地域的遷徙也意味著巨大的 35 經(jīng)濟(jì)成本。用人單位因?yàn)樯a(chǎn)經(jīng)營的情況發(fā)生變化，辦公地點(diǎn)需要變更，用人單位的所有工作崗位的履行地點(diǎn)都要發(fā)生變化。協(xié)商不成，只能按照勞動(dòng)合同法第四十條的規(guī)定處理。用人單位需要對(duì)其進(jìn)行一段時(shí)間的考察，從工作能力、個(gè)人品質(zhì)到對(duì)公司的忠誠度等，確定其符合考核標(biāo)準(zhǔn)的，用人單位按照承諾派遣員工到國外（國內(nèi)） 36 條件較好的工作地點(diǎn)工作。 [條文解析 ]： 本條款是關(guān)于工作時(shí)間的約定。綜合計(jì)算公式制度和不定時(shí)工時(shí)制度，是在有特殊行業(yè)，特殊工種、特定崗位適用的，并且用人單位實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)制度和不定時(shí)工時(shí)制度的，還必須經(jīng)過勞動(dòng)行政主管部門的批準(zhǔn)，不是由企業(yè)自主決定的。 用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的工作崗位和工作性質(zhì)，決定勞動(dòng)者的工時(shí)制度，并以書面的形式予以明確。 關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動(dòng)法》若干問題的意見 （勞動(dòng)部 1995 年 8 月 4 日） 6經(jīng)批準(zhǔn)實(shí)行綜合計(jì)算工作時(shí)間的用人單位，分別以周、月、季、年等為周期綜合計(jì)算工作時(shí)間，但其平均日工作時(shí)間和平均周工作時(shí)間應(yīng)與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間基本相同。 《國務(wù)院關(guān)于職工工作時(shí)間的規(guī)定》的實(shí)施辦法 （勞動(dòng)部 1995 年 3 月 25 日） 第三條 職工每日工作八小時(shí)、每周工作四十小時(shí)。 [典型案例 ]：實(shí)行不定時(shí)工作制的，可以要求加班工資嗎？ 劉某是廣東深圳某物流公司的運(yùn)輸員，工作崗位為司機(jī)，跑長途貨物運(yùn)輸。公司安排劉某和其他幾個(gè)司機(jī)共同承擔(dān)運(yùn)輸任務(wù)。用人單位在答辯時(shí)稱，雙方在合同中已經(jīng)明確約定采取不定時(shí)工作制度，而且勞動(dòng)合同是經(jīng)過勞動(dòng)局批準(zhǔn)備案的，單位可以不支付加班工