【正文】 擔(dān)民事責(zé)任，而先要求Ｂ承擔(dān)民事責(zé)任，則Ａ享有先訴抗辯權(quán)。連帶責(zé)任包括并行的連帶責(zé)任和補(bǔ)充的連帶責(zé)任。從實(shí)體的意義上考查是指行為人之一對他人的行為先行承擔(dān)責(zé)任，從程序意義上考查是指行為人之間構(gòu)成共同被告。所謂連帶關(guān)系是指各個責(zé)任人對外都不分份額、不分先后次序地根據(jù)權(quán)利人的請求承擔(dān)責(zé)任。按份責(zé)任是指多數(shù)當(dāng)事人按照法律的規(guī)定或者合同的約定各自承擔(dān)一定份額的民事責(zé)任。如債務(wù)已經(jīng)履行、債權(quán)已經(jīng)消滅，一方如果提出請求他方履行債務(wù)，他方有權(quán)拒絕，否認(rèn)其權(quán)利存在，這是行使否認(rèn)權(quán)，不是行使抗辯權(quán)?！绢}例】甲在乙經(jīng)營的酒店進(jìn)餐時飲酒過度，離去時拒付餐費(fèi)，乙不知甲的身份和去向。本問題的難點(diǎn)在于我國法律對此無明文規(guī)定?！绢}例】某熱電廠從某煤礦購煤200噸，約定交貨期限為2007年9月30日，付款期限為2007年10月31日。延期性抗辯權(quán)包括先訴抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和同時履行抗辯權(quán)。至于可撤銷民事行為的撤銷權(quán)通常認(rèn)為不當(dāng)然采用訴訟方式?！绢}例】在行為人進(jìn)行的下列行為中，哪些屬于行使形成權(quán)的行為？(ACD?2003/三/34)A被代理人對越權(quán)代理進(jìn)行追認(rèn)B監(jiān)護(hù)人對限制民事行為能力人純獲利益的合同進(jìn)行追認(rèn) C受遺贈人于知道受贈的期限內(nèi)未作受贈的意思表示D承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人作出解除合同的意思表示（2）自主行使方式和訴訟行使方式。至于侵害繼承權(quán)的糾紛，則為行使請求權(quán)而非行使形成權(quán)，適用訴訟時效。應(yīng)予特別注意的是，這里所說的減價請求權(quán)、租金減少請求權(quán)屬于形成權(quán)的情況，主要是針對政府定價而言，如果是當(dāng)事人約定的價格，減價請求權(quán)、租金減少請求權(quán)通常屬于債權(quán)請求權(quán)；二是物權(quán)性形成權(quán)，此種形成權(quán)是依附于物權(quán)而產(chǎn)生，并與物權(quán)不可分離的，主要包括撤銷權(quán)、所有權(quán)的拋棄、其他物權(quán)的拋棄、共有物分割請求權(quán)、典物回贖權(quán)等。抗辯權(quán)是指阻止請求權(quán)效力的權(quán)利，如先訴抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等。問：本案涉及哪些民事法律關(guān)系？二、支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)以民事權(quán)利的效力為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可分為支配權(quán)、請求權(quán)、形成權(quán)、抗辯權(quán)。丁村因未及時得到供水，致使秧苗損失5000元。第二，應(yīng)當(dāng)注意民事法律關(guān)系與行政法律關(guān)系的區(qū)別。即民事權(quán)利和民事義務(wù)。3 民事法律關(guān)系的客體。應(yīng)注意區(qū)分民事法律關(guān)系與其他社會關(guān)系的區(qū)別。1受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬可要求賠償。1公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已依法取得的自然資源所有權(quán)或使用權(quán)的，應(yīng)先申請行政復(fù)議，對復(fù)議決定不服可起訴。1復(fù)議機(jī)關(guān)審查具體行政行為時認(rèn)為其依據(jù)不合法，有權(quán)處理的，應(yīng)在30日內(nèi)依法處理。1一并提出對有關(guān)規(guī)定的審查申請的，復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)處理的，應(yīng)在30日內(nèi)依法處理。(四)法律規(guī)定。法律、法規(guī)規(guī)定復(fù)議為必經(jīng)程序的，公民、法人或其他組織可自收到不予受理決定書之日起或復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)，依法起訴。對國務(wù)院部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服，應(yīng)向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請復(fù)議。有權(quán)申請行政復(fù)議的公民死亡的，其近親屬可申請復(fù)議。(二)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定。附期限的民事法律行為在期限到來前，其效力與附條件民事法律行為條件未成就時效力相同，即相對人享有期待權(quán)。確定期限是指期限事實(shí)和時間業(yè)已確定的期限。附期限民事法律行為可以分為：（1）附延緩期限與附解除期限的民事法律行為。乙回家后非常后悔。相對人在條件成就與否未確定前，應(yīng)有因條件成就而取得權(quán)利或利益的希望。（5）條件不成就時的效力。附延緩條件的民事法律行為條件成就時，該民事法律行為生效。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。（2）條件不成就，是指構(gòu)成條件內(nèi)容的事實(shí)確定不實(shí)現(xiàn)。3附條件民事法律行為的效力。解除條件又稱消滅條件，是指民事法律行為中所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)在所附條件成就時失去法律效力。買貨不是付錢的條件，買貨與付錢都是民事法律行為的要素。民事法律行為的所附條件是該民事法律行為的附款，構(gòu)成對該民事法律行為效力的限制。背書附有條件的，所附條件不具有效力。如：《合同法》第99條第2款規(guī)定，法定抵銷不得附加條件。《民法通則》第62條規(guī)定：民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附的條件時生效。（4）應(yīng)是合法的事實(shí)。如果能夠肯定將來必定會發(fā)生或者能夠肯定將來根本不會發(fā)生的事實(shí)，不能作為民事法律行為所附的條件。附條件的民事法律行為是指在民事法律行為中規(guī)定一定的條件，并且把該條件的成就或者不成就作為限定民事法律行為效力的依據(jù)。乙的母親知道后，表示反對。例如，限制民事行為能力人所進(jìn)行的拋棄財(cái)產(chǎn)的行為、遺囑行為均不具有效力。這里所說的與其能力相適應(yīng)，應(yīng)根據(jù)行為的性質(zhì)、交易數(shù)額、與限制行為能力人生活的關(guān)聯(lián)程度等方面予以認(rèn)定。此處，監(jiān)護(hù)人的追認(rèn)與監(jiān)護(hù)人對限制行為能力人的追認(rèn)不同，對限制行為能力人行為的追認(rèn)，是輔助行為，是使限制行為能力人的效力未定行為通過追認(rèn)發(fā)生有效效力。其他的民事行為，應(yīng)由其監(jiān)護(hù)人代理。其規(guī)則如下：（1）無民事行為能力人接受報(bào)酬、贈與、獎勵的行為有效，該行為自始、當(dāng)然有效，不存在其監(jiān)護(hù)人的追認(rèn)問題。標(biāo)的不能，即民事行為的標(biāo)的不可能實(shí)現(xiàn)的，民事行為不生效力。違反地方行政法規(guī)和行政規(guī)章不能當(dāng)然作為合同無效的依據(jù)。(3)內(nèi)容合法。3民事法律行為的有效要件民事法律行為的有效要件包括實(shí)質(zhì)要件和形式要件。一項(xiàng)民事行為只有成立以后，才談得上進(jìn)一步確認(rèn)其是否有效的問題。2民事行為的生效民事行為的生效是指已經(jīng)成立的民事行為因符合法定有效要件而取得法律認(rèn)可的效力。民事行為成立要件可分為一般成立要件和特別成立要件。而按合同解釋處理，則可能存在兩種情況，如果解釋為每捆為100根，則甲企業(yè)必須按合同履行義務(wù)，如不接收構(gòu)成違約；如果解釋為每捆10根，則企業(yè)有權(quán)拒收多余的竹簽。乙如約供應(yīng)甲竹簽。就行為內(nèi)容的重大誤解而言，往往與合同解釋相混淆。（3）重大誤解與顯失公平的區(qū)別在于：如果是一方當(dāng)事人利用自己的優(yōu)勢，或者利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)致使違反公平原則，可以認(rèn)定為顯失公平。對此，當(dāng)事人不能請求撤銷民事行為，而只能請求變更民事行為。其構(gòu)成要件是：(1)錯誤是由表意人自己的原因造成的；(2)表意人的內(nèi)心真意與表示不一致；(3)表意人不知其內(nèi)心真意與表示不一致；(4)錯誤必須具有嚴(yán)重性，即足以影響表意人決定為意思表示；(5)錯誤是否存在，以意思表示成立之時為決定標(biāo)準(zhǔn)。這里涉及乘人之危與單方允諾、乘人之危與顯失公平的區(qū)別。(3)須有相對人實(shí)施了足以使表意人為意思表示的行為。(5)須相對人受脅迫而為意思表示，即表意人陷入恐懼或無法反抗的境地，與意思表示之間有因果關(guān)系。脅迫的構(gòu)成要件是：(1)須脅迫人有脅迫的行為。問：滿堂春公司是否存在欺詐？解析：本案涉及欺詐與違約區(qū)別問題。【題例】上海滿堂春黃金飾品有限責(zé)任公司，出售的黃金飾品產(chǎn)品說明書中稱：（1）足金；（2）每件黃金飾品為20克；（3）保值。欺詐要求行為人存在主觀故意，行為人是否具有主觀故意往往應(yīng)從行為人的經(jīng)驗(yàn)、閱歷、專業(yè)知識等方面判斷，還可以從行為后果是否給表意人造成重大損失的角度進(jìn)行判斷，否則只能認(rèn)定為錯誤。后經(jīng)證實(shí)，該紀(jì)念表為鍍金表；進(jìn)口鉆石為進(jìn)口人造鉆石，每粒價格為1元。(3)須表意人因相對人的欺詐而陷入錯誤。3意思表示的瑕疵欺詐，是指當(dāng)事人一方故意編造虛假情況或隱瞞真實(shí)情況，使對方陷入錯誤而為違背自己真實(shí)意思表示的行為。但財(cái)產(chǎn)行為可適用推定，如租賃期滿以后繼續(xù)繳納租金，出租人接受的，視為不定期租賃成立。有相對人的意思表示在到達(dá)相對人時才發(fā)生法律效力，無相對人的意思表示于完成時立即發(fā)生法律效力。對話的意思表示何時發(fā)生效力，通說認(rèn)為，從意思表示到達(dá)對方，處于客觀上可了解的狀態(tài)時起發(fā)生效力。（3）對特定人的表示與對不特定人的表示。前者如債務(wù)免除、合同解除、授予代理權(quán)等，后者如遺囑行為、拋棄動產(chǎn)所有權(quán)的行為。推定的意思表示依照法律確定或者依照習(xí)慣確定。［難點(diǎn)辨析］無意思的表示與因重大誤解民事行為的撤銷?，F(xiàn)實(shí)中，建設(shè)用地使用權(quán)的出讓行為，是行政行為還是民事行為？該問題具有爭議。劉某的行為是否構(gòu)成懸賞廣告，即具有要約的性質(zhì)？要約是當(dāng)事人表示訂立合同的愿望，而訂立合同應(yīng)具有當(dāng)事人希望設(shè)立民事關(guān)系的目的意思和效果意思，如無此種意思，則不構(gòu)成要約。一次，劉某在接受電視臺采訪中，對著電視鏡頭說：“如有誰能制作該五層陶藝制品，就將自己的陶藝館給他（該陶藝館為五層小樓）”。寬恕是一種以感情為表意內(nèi)容的行為，但繼承人不喪失繼承權(quán)，并非寬恕內(nèi)容所包含，而是基于法律規(guī)定而發(fā)生的法律后果。要約人通知的，則不發(fā)生承諾的后果。在一般情況下，催告人更希望對方作出追認(rèn)表示。如《合同法》第48條規(guī)定：“……相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。第二，民事行為與準(zhǔn)民事行為的區(qū)別。（3）民事行為的本質(zhì)在于意思表示，而不在于事實(shí)構(gòu)成；而事實(shí)行為只有在行為人的客觀行為符合法定構(gòu)成要件時，才發(fā)生法律規(guī)定的后果。民事法律行為具有下列特征：（1）應(yīng)是民事主體實(shí)施的以發(fā)生民事法律后果為目的的行為；（2）應(yīng)是以意思表示為構(gòu)成要素的行為；（3）應(yīng)是合法行為。第一篇：2010年司法考試培訓(xùn)民法總論講義2010年司法考試培訓(xùn)民法總論講義—李仁玉（7）2010年司法考試培訓(xùn)民法總論講義—李仁玉（8）十六、民事行為一般民事行為是以意思表示為要素發(fā)生民事法律后果的行為。2民事法律行為的概念和特征民事法律行為是民事主體設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。（2）民事行為依行為人的意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力；而事實(shí)行為依法律規(guī)定而直接產(chǎn)生法律后果。應(yīng)予注意的是，侵權(quán)行為、違約行為、不履行債務(wù)的行為不能認(rèn)定為事實(shí)行為，因?yàn)槭聦?shí)行為是以適法為前提。（1）催告。這一后果的產(chǎn)生，與催告人具有何種意思毫無關(guān)聯(lián)。如《合同法》規(guī)定的遲到的承諾，要約人負(fù)有通知的義務(wù)，要約人不通知的，承諾有效，合同成立。如《繼承法意見》第13條規(guī)定，對于遺棄人有悔改表現(xiàn)的，被遺棄人生前表示寬恕的，可不喪失繼承權(quán)?！绢}例】劉某家住大連，因其制作五層陶藝作品而獨(dú)步天下，人稱陶王。問題：劉某的上述語言應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？解析：劉某的上述行為，是否構(gòu)成單方允諾？一般認(rèn)為，單方允諾藝自身獲得利益為前提，如果不存在利益前提，往往不認(rèn)定為單方允諾。行政行為不是平等主體之間的行為，如行政獎勵行為、行政委托行為、拆遷行為、征收征用行為均為行政行為，不是民事行為。特別注意，意思表示的意思，包括進(jìn)行民事行為的目的意思和效果意思，如無此兩種意思則不為意思表示。區(qū)分明示的意思表示與默示的意思表示的意義在于：有的意思表示必須是明示的，如保證人承擔(dān)保證責(zé)任的意思表示必須明示；默示的意思表示可區(qū)分為推定和沉默，推定是以行為人的積極作為推定其內(nèi)心的意思。（2）有相對人的意思表示與無相對人的意思表示。如果意思表示的相對人是失聰人或者不懂得此種語言，意思表示是否達(dá)到應(yīng)該根據(jù)具體情況而定。其區(qū)分意義在于二者的生效時間不同。［難點(diǎn)辨析］第一，意思表示的生效時間問題。身份行為一般不適用推定，如結(jié)婚、收養(yǎng)。例如，《繼承法》規(guī)定，繼承人在繼承開始后，未表示接受繼承的視為接受繼承，受遺贈人在繼承開始后兩個月內(nèi)未表示接受遺贈的視為放棄接受遺贈。即行為人須有使對方受欺詐而陷入錯誤，并因此為意思表示的目的。其廣告宣傳主要內(nèi)容為：（1）紀(jì)念表為金表；（2）紀(jì)念表鑲有進(jìn)口鉆石。該糾紛應(yīng)如何處理？（B）A按無效合同處理，理由為欺詐 B按可撤銷合同處理，理由為欺詐 C按可撤銷合同處理，理由為重大誤解 D按有效合同處理 ［難點(diǎn)辨析］欺詐的認(rèn)定和賠償問題。對于欺詐行為造成的損失，一般實(shí)行補(bǔ)償原則，但對于消費(fèi)欺詐，則應(yīng)雙倍賠償。經(jīng)查，黃金飾品由滿堂春公司委托他人制作，而黃金制品的制作程序復(fù)雜，必然發(fā)生氧化作用，故存在失去光澤的現(xiàn)象，同時，每件飾品的不重量也不可能絲毫不差。脅迫,是指因他人的威脅和強(qiáng)迫而陷入恐懼作出的不真實(shí)意思表示。(4)須相對人受脅迫而陷入恐懼狀態(tài)。(2)須有行為人乘人之危的故意，即相對人明知表意人正處于急迫需要或緊急危難的境地，卻故意加以利用，使表意人因此而被迫作出對行為人有利的意思表示。［難點(diǎn)辨析］乘人之危的認(rèn)定問題。重大誤解，是指行為人對行為的性質(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為的后果與自己的意思相悖，造成較大損失的意思表示。（1）誤解必須是重大的，如果是普通誤解、輕微誤解，則不為重大誤解。例如，甲去刀店買刀，其買刀之動機(jī)是為了殺乙，該動機(jī)是不法、邪惡的，但不能因此否認(rèn)買刀合同的效力，也不能因此撤銷買刀合同。重大誤解是指因行為人的錯誤而導(dǎo)致的對行為性質(zhì)、對方當(dāng)事人、行為內(nèi)容、行為方式等發(fā)生的錯誤理解，且造成一方當(dāng)事人重大損失。合同約定： 乙供應(yīng)甲竹簽100捆，每根竹簽單價1元，未約定總價。按重大誤解處理，甲企業(yè)享有合同的變更權(quán)和撤銷權(quán)。民法總論講義—李仁玉（8）2010年司法考試培訓(xùn)民法總論講義—李仁玉（9）十八、民事法律行為的有效要件 1民事行為的成立民事行為的成立是指符合民事行為的構(gòu)成要素的客觀情況。如保管行為以保管物交付為特別成立要件。民事行為的成立是民事行為生效的邏輯前提。例如，附延緩條件的民事行為具有成立效力，在條件成就前不具有生效效力。民事法律行為是以意思表示為構(gòu)成要素的行為，因此，它要求行為人的意思表示必須真實(shí)，即行為人的意思表示須是自愿的、意思表示須是真實(shí)的。依據(jù)《合同法》，違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同無效。標(biāo)的可能是指民事行為的標(biāo)的可能實(shí)現(xiàn)。［難點(diǎn)辨析］第一，無民事行為能力人的行為效力。（3）無民事行為能力人所進(jìn)行的其他民事行為無效。問題是，我國《民法通則》和《合同法》均未規(guī)定對無民事行為能力人其監(jiān)護(hù)人的追認(rèn)權(quán)問題。其規(guī)則如下：（1）限制民事行為能力人接受報(bào)酬、贈與、獎勵的行為有效；（2）限制民事行為能力人所進(jìn)行的與其能力相適應(yīng)的民事行為有效。（4）限制民事行為能力人所進(jìn)行的與其能力不相適應(yīng)的單方行為、身份行為無效。乙的母親因在外地，乙的父親表示同意。