【正文】 的財(cái)產(chǎn)行為，而重大誤解沒(méi)有此限制。（2）誤解是指內(nèi)容和方式的誤解，動(dòng)機(jī)的誤解不為重大誤解。動(dòng)機(jī)的誤解不為重大誤解。乘人之危與單方允諾的區(qū)別在于：在存在一個(gè)危難背景的情況下，如果是行為人主動(dòng)索要，則可認(rèn)定為乘人之危；如果是行為人被動(dòng)接受，則可認(rèn)定為單方允諾。(4)須相對(duì)人的行為與表意人的意思表示之間有因果關(guān)系。乘人之危，是指行為人利用對(duì)方當(dāng)事人的急迫需要或危難處境，迫使其作出違背本意而接受于其非常不利的條件的意思表示。(2)脅迫人須有脅迫的故意。欺詐一定要有行為人的故意，如果不存在故意則不存在欺詐，當(dāng)然也不存在雙倍賠償。顧客王某購(gòu)買20件該黃金飾品，一年后，王某所后買的飾品顏色少有光澤，經(jīng)稱，20件黃金飾品有的為20多克，有的為19克多。在商業(yè)活動(dòng)中，如果認(rèn)定為錯(cuò)誤則不能要求雙倍賠償，而只能要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任。手表成本約1000元。(4)須對(duì)方因陷入錯(cuò)誤而為意思表示，即錯(cuò)誤與意思表示之間有因果關(guān)系。其構(gòu)成要件是：(1)須有欺詐人的欺詐行為。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。第二，默示形式包括推定形式和沉默形式。非對(duì)話的意思表示，我國(guó)現(xiàn)行民事法律采到達(dá)主義。前者如承諾、債務(wù)免除；后者如懸賞廣告。區(qū)分有相對(duì)人的意思表示與無(wú)相對(duì)人的意思表示的意義在于，有相對(duì)人的意思表示在到達(dá)相對(duì)人時(shí)才發(fā)生法律效力，無(wú)相對(duì)人的意思表示于完成時(shí)立即發(fā)生法律效力。沉默是指行為人的不作為表明其內(nèi)心的意思。如果行為人無(wú)設(shè)立民事法律關(guān)系的目的意思和效果意思，則為無(wú)意思的表示，無(wú)意思的表示不能成立民事行為，因重大誤解的民事行為的撤銷，行為人存在目的意思和效果意思，只是在意思的內(nèi)容、意思的方式等方面存在錯(cuò)誤，因此因重大誤解導(dǎo)致的是民事行為的撤銷，而不是民事行為不成立。通常認(rèn)為，該行為為行政行為。劉某的上述語(yǔ)言，具有吹噓的性質(zhì)，構(gòu)成戲言。洛陽(yáng)青年王某，經(jīng)多年努力，成功制作該五層陶藝制品，要求劉某兌現(xiàn)，劉某未予理睬。第三，應(yīng)特別注意民事行為與道義行為、戲言的區(qū)別。在這里，通知行為僅具說(shuō)明情況的意義，其法律后果完全基于法律規(guī)定。（2）通知。被代理人未予追認(rèn)的，視為拒絕追認(rèn)……”。準(zhǔn)民事行為，是表意行為的一種，但其效力非基于表意人的表意，而是基于法律的規(guī)定。（4）民事行為以行為人具有民事行為能力為生效條件；而事實(shí)行為的構(gòu)成不要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。［難點(diǎn)辨析］第一，事實(shí)行為的概念及與民事行為的區(qū)別事實(shí)行為，是指行為人不具有設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖，但依照法律規(guī)定能引起民事法律后果的行為。這種行為包括民事法律行為、無(wú)效民事行為、可變更或可撤銷的民事行為、效力未定的民事行為，但不包括侵權(quán)行為、違約行為、無(wú)因管理行為等事實(shí)行為。民事行為是民事法律行為的上位概念。民事行為與事實(shí)行為的主要區(qū)別是：（1）民事行為以意思表示為其必備要素；而事實(shí)行為完全不以意思表示為其必備要素，當(dāng)事人實(shí)施行為的目的并不在于追求民事法律后果。事實(shí)行為包括無(wú)因管理行為、正當(dāng)防衛(wèi)行為、緊急避險(xiǎn)行為、遺失物的拾得行為、埋藏物的發(fā)現(xiàn)行為、先占、添附、善意取得等。準(zhǔn)民事行為可以分為催告、通知和寬恕。在相對(duì)人的催告行為中，雖然可以看出相對(duì)人的意思，但其法律后果只是為期一個(gè)月的期間的開(kāi)始，期間屆滿后，對(duì)方仍未作出意思表示的，視為拒絕追認(rèn)。在這類行為中，行為人表示的并不是某項(xiàng)意思，而是一種事實(shí)或情況，通知行為所發(fā)生的法律后果是基于法律的規(guī)定，而非基于當(dāng)事人的意思。（3）寬恕。民事行為以發(fā)生民法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的，而道義行為、戲言不具有民法上權(quán)利義務(wù)關(guān)系的真實(shí)意圖。為此，王某訴至法院。第四，應(yīng)注意民事行為和行政行為的區(qū)別。十七、意思表示的類型1意思表示的概念意思表示，是指行為人把進(jìn)行某一民事法律行為的內(nèi)心效果意思，以一定的方式表達(dá)于外部的行為?！绢}例】下列哪些情形構(gòu)成意思表示？（BCD?2007/三/51）A甲對(duì)乙說(shuō)：我兒子如果考上重點(diǎn)大學(xué)，我一定請(qǐng)你喝酒 B潘某在尋物啟示中稱，愿向送還失物者付酬金500元C孫某臨終前在日記中寫道：若離人世，愿將個(gè)人藏書贈(zèng)與好友汪某 D何某向一臺(tái)自動(dòng)售貨機(jī)投幣購(gòu)買飲料 2意思表示的類型{重點(diǎn)掌握}（1）明示與默示。沉默必須在法律有明確規(guī)定或當(dāng)事人有特別約定時(shí)才發(fā)生效力。如果相對(duì)人惡意地阻止意思表示到達(dá)，如充耳不聞，則應(yīng)視為意思表示的到達(dá)。（4）對(duì)話表示與非對(duì)話表示。如《合同法》第16條規(guī)定，要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。推定形式是指通過(guò)實(shí)施某種行為來(lái)推定其具有某種意思表示。沉默形式是指以消極的不作為方式進(jìn)行意思表示，沉默只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人有約定的情況下，才可以視為意思表示。(2)欺詐人必須有欺詐的故意。【題例】 某手表廠為紀(jì)念千禧年特制紀(jì)念手表兩千只，每只售價(jià)2萬(wàn)元。為此，購(gòu)買者與該手表廠發(fā)生糾紛。欺詐還要求表意人因欺詐行為陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，或者加深錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，如果表意人知假買假，不為欺詐。王某便以該公司欺詐為由，要求雙倍返還。從本案交代的案情來(lái)看，滿堂春公司存在過(guò)失，不存在欺詐，故應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。(3)脅迫的本質(zhì)在于對(duì)表意人的自由意思加以干涉。其構(gòu)成條件是：(1)須有表意人在客觀上正處于急迫需要或緊急危難的境地。(5)表意人因其意思表示而蒙受重大不利。乘人之危與顯失公平的區(qū)別在于：在乘人之危中必須存在危難背景，而在顯失公平中則不存在危難背景。［難點(diǎn)辨析］第一，重大誤解的認(rèn)定問(wèn)題。動(dòng)機(jī)的誤解對(duì)民事行為的效力不生影響。第二，重大誤解與合同解釋的區(qū)別問(wèn)題?！绢}例】甲企業(yè)因基建需要竹簽，與乙廠簽訂了一供貨合同。對(duì)此糾紛應(yīng)如何處理？ 解析： 本題是按重大誤解處理還是按合同解釋處理差別很大。因?yàn)殡p方對(duì)于合同內(nèi)容沒(méi)有爭(zhēng)議，其爭(zhēng)議點(diǎn)為對(duì)“捆”的理解不一致，屬于合同解釋的范疇，而不屬于重大誤解的范疇。民事行為的特別成立條件，是指成立某一具體的民事行為除須具備一般條件外，還須具備的其他特殊事實(shí)要素。民事行為的成立與民事行為的生效是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的法律概念。只有在少數(shù)情況下，民事行為的成立與生效在時(shí)間上才不一致。(2)行為人的意思表示真實(shí)。不違法的行為就是合法的。(4)標(biāo)的須可能和確定。其形式要件：在絕大多數(shù)情況下，民事法律行為只要具備實(shí)質(zhì)要件就發(fā)生法律效力，但在某些特殊情況下，民事法律行為還須具備形式要件才發(fā)生效力。例如，9歲的三年級(jí)學(xué)生，利用母親所給的零用錢到商場(chǎng)購(gòu)買鉛筆、橡皮的行為。例如，9歲的小學(xué)生將自己的鋼筆送給同學(xué)作生日禮物的行為，經(jīng)父母追認(rèn)，就發(fā)生效力。第二，限制民事行為能力人的行為效力。通常認(rèn)為，限制民事行為能力人所進(jìn)行的涉及不動(dòng)產(chǎn)的行為、涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為，均認(rèn)定為與其能力不相適應(yīng)?！绢}例】甲、乙均為年滿14周歲的未成年人，一次，甲和乙互換價(jià)值大約3000元的禮物，甲的父母表示同意。法定登記才能生效的民事行為一般包括婚姻行為、收養(yǎng)行為、公司設(shè)立行為等。如果在為民事法律行為時(shí)已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)，則不能作為民事法律行為所附的條件。（3）應(yīng)是由行為人約定的事實(shí)。民事行為附有違法條件，該行為當(dāng)然無(wú)效。不得附條件的民事法律行為是：（1）妨礙相對(duì)人利益的。這主要有：結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)或終止收養(yǎng)、接受繼承或拋棄繼承、票據(jù)行為等。附條件的民事法律行為所附條件與該民事法律行為不形成主從關(guān)系，即不能認(rèn)為，民事法律行為是主行為，所附條件是從行為。民事法律行為的要素與民事法律行為的關(guān)系是部分與整體的關(guān)系。附條件民事法律行為可以分為：（1）附延緩條件與附解除條件的民事法律行為?？隙l件又稱積極條件，是指以發(fā)生某種客觀事實(shí)為其條件的內(nèi)容。對(duì)于積極條件，以條件事實(shí)的發(fā)生為條件成就。對(duì)于消極條件，以該事實(shí)的發(fā)生為條件不成就。如為第三人阻止條件的成就或不成就，不為擬制。非要式法律行為的條件一旦成就，民事法律行為就直接發(fā)生或解除效力。附解除條件的民事法律行為條件不成就時(shí)，視為該民事法律行為不再附有條件。【題例】甲打算賣房，問(wèn)乙是否愿買，乙一向迷信，就跟甲說(shuō)：“如果明天早上7點(diǎn)你家屋頂上來(lái)了喜鵲，我就出10萬(wàn)塊錢買你的房子。關(guān)于甲乙之間的房屋買賣合同，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（C?2008/三/6）A合同尚未成立 B合同無(wú)效C乙有權(quán)拒絕履行該合同 D乙應(yīng)當(dāng)履行該合同 4附期限的民事法律行為期限，是當(dāng)事人以將來(lái)確定事實(shí)的到來(lái)決定民事法律行為的效力的發(fā)生或消滅的附款。附解除期限又稱為終期，是指在約定的期限到來(lái)時(shí)，該民事法律行為所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)的法律效力消滅的民事法律行為。附延緩期限的民事法律行為，期限到來(lái)時(shí)，民事法律行為發(fā)生效力。其區(qū)別在于條件是可能發(fā)生或者不可能發(fā)生的，而期限則是肯定要到來(lái)的。以上規(guī)定不含國(guó)務(wù)院部委規(guī)章和地方政府規(guī)章。申請(qǐng)人申請(qǐng)行政復(fù)議，可以書面、也可以口頭申請(qǐng)。對(duì)政府工作部門依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)依照法律、法規(guī)或規(guī)章的規(guī)定，以自己名義作出的具體行政行為不服，應(yīng)向設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門或該部門的地方人民政府申請(qǐng)復(fù)議。(二)復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要。1申請(qǐng)人、第三人可以查閱被申請(qǐng)人呢提出的書面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他材料，但涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的行政復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)拒絕。有權(quán)處理的行政機(jī)關(guān)應(yīng)在60日內(nèi)依法處理。處理期間中止對(duì)具體行政行為的審查。1變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行或申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。第二篇：2010年司法考試培訓(xùn)民法總論講義2010年司法考試培訓(xùn)民法總論講義—李仁玉一、民事法律關(guān)系1民事法律關(guān)系的概念。民事法律關(guān)系中享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的參與者，包括自然人、法人、個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、合伙組織、其他組織。具體包括物、行為、智力成果或知識(shí)產(chǎn)品、人格利益，在法律有規(guī)定的情況下，還包括權(quán)利本身。民事法律關(guān)系是體現(xiàn)民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，并由法律規(guī)范加以調(diào)整的關(guān)系?！绢}例】？（C?2005/三/1）A甲與乙約定某日商談合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)事宜B甲對(duì)乙說(shuō)：如果你考上研究生，我就嫁給你C甲不知乙不勝酒力而極力勸酒，致乙酒精中毒住院治療D甲應(yīng)同事乙之邀前往某水庫(kù)游泳，因抽筋溺水身亡 、乙、丙三村分別按20％、30％、50％的比例共同投資興建一座水庫(kù)，儲(chǔ)水量10萬(wàn)立方米，約定用水量按投資比例分配。因缺口大水下瀉，造成甲村魚塘中魚苗損失2000元。請(qǐng)求權(quán)是指權(quán)利人請(qǐng)求他人為一定行為和不為一定行為的權(quán)利，債權(quán)是典型的請(qǐng)求權(quán)。形成權(quán)包括財(cái)產(chǎn)法上的形成權(quán)和身份法上的形成權(quán)。依 此條規(guī)定，此處的再次分割共有財(cái)產(chǎn)為形成權(quán)還是請(qǐng)求權(quán)，學(xué)理上存有爭(zhēng)議。（1）明示方式與默使方式。如法定代理人的追認(rèn)權(quán)、選擇之債中的選擇權(quán)、抵銷權(quán)、合同解除權(quán)等?？罐q權(quán)是針對(duì)請(qǐng)求權(quán)而言的，沒(méi)有請(qǐng)求權(quán)就沒(méi)有抗辯權(quán)。抗辯權(quán)的功能是預(yù)防損失的發(fā)生，而不是彌補(bǔ)損失，因此抗辯權(quán)可能與違約責(zé)任請(qǐng)求權(quán)或者侵權(quán)責(zé)任請(qǐng)求權(quán)同時(shí)適用，因?yàn)檫`約責(zé)任請(qǐng)求權(quán)或者侵權(quán)責(zé)任請(qǐng)求權(quán)是解決彌補(bǔ)損失的問(wèn)題?；谏鲜銮闆r，熱電廠的哪些主張有法律依據(jù)？(ABD?2008/三/57)A行使順序履行抗辯權(quán) B要求煤礦承擔(dān)違約責(zé)任C行使不安抗辯權(quán) D解除合同第四，自助行為、侵權(quán)行為與抗辯權(quán)。自助行為與侵權(quán)行為的區(qū)別在于：自助行為是針對(duì)自身權(quán)利受到侵害時(shí)進(jìn)行的自力救濟(jì)；侵權(quán)行為是對(duì)他人權(quán)利的侵害。對(duì)乙的行為應(yīng)如何定性？（C?2005/三/6）A是行使同時(shí)履行抗辯權(quán)B是行使不安抗辯權(quán) C是自助行為D是侵權(quán)行為第五，抗辯權(quán)與否認(rèn)權(quán)。如果債權(quán)訴訟時(shí)效已過(guò)，一方要求他方履行的，他方拒絕履行，這屬于行使抗辯權(quán)。法律沒(méi)有規(guī)定或當(dāng)事人沒(méi)有約定的，推定各責(zé)任人承擔(dān)相同的份額。［難點(diǎn)辨析］ 第一、在民法理論上，連帶責(zé)任必須要有法律的明文規(guī)定，不能采用推定之方式，因?yàn)楝F(xiàn)代責(zé)任法的基礎(chǔ)是自己責(zé)任，即行為人自己對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)。例如甲將自行車質(zhì)押給乙，乙又擅自轉(zhuǎn)質(zhì)給丙，丙將自行車損壞，此時(shí)甲可向乙主張違約責(zé)任或者損害賠償，也可向丙主張侵權(quán)責(zé)任，而乙、丙對(duì)甲的責(zé)任不為連帶責(zé)任，而為選擇責(zé)任。在并行連帶責(zé)任中，就當(dāng)事人而言，既可以要求A承擔(dān)全部民事責(zé)任，也可以要求B承擔(dān)全部民事責(zé)任，還可以要求A和B一起承擔(dān)全部民事責(zé)任，在訴訟中，可以告A，也可以告B，還可以將A和B作為共同被告。普通合伙人承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任的基礎(chǔ)是利益連帶。在委托監(jiān)護(hù)中，被監(jiān)護(hù)人致人損害，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任，委托監(jiān)護(hù)人有過(guò)錯(cuò)的，承擔(dān)連帶責(zé)任。（5）以買賣等方式轉(zhuǎn)讓拼裝或者已到達(dá)報(bào)廢標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成損害的，由轉(zhuǎn)讓人和受讓人承擔(dān)連帶責(zé)任。（8）對(duì)于道路、橋梁、涵洞等建筑物的倒塌，造成人身傷害的，其設(shè)計(jì)人、施工人、所有人、管理人，除能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的外，承擔(dān)連帶責(zé)任。幫工人致人損害，幫工人有故意或重大過(guò)失的，由幫工人和被幫工人對(duì)受害人承擔(dān)連帶責(zé)任。補(bǔ)充責(zé)任既非并行連帶責(zé)任也非補(bǔ)充連帶責(zé)任。因第三人的原因造成的損害，由第三人承擔(dān)責(zé)任，管理人或者組織者未盡安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。小杰踢中小濤腹部，致其脾臟破裂。公平責(zé)任是指當(dāng)事人對(duì)造成的損害都無(wú)過(guò)錯(cuò)，不能適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，但在如果不賠償受害人遭受的損失又顯失公平的情況下，由人民法院根據(jù)實(shí)際情況，依公平原則判由雙方或多方分擔(dān)損失的一種責(zé)任方式。馮某因處理該事故而耽誤了與女友的約會(huì)，并因此爭(zhēng)吵分手。(1)出生時(shí)間的認(rèn)定。(2)胎兒利益的保護(hù)。這是民事權(quán)利能力的一條基本原則。死亡是自然人民事權(quán)利能力消滅的惟一原因。宣告死亡的時(shí)間以人民法院宣告死亡的日期為準(zhǔn)。［難點(diǎn)辨析］如何理解自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡。繼承法規(guī)定保留必要的繼承份額給胎兒是基于胎兒即將成為嬰兒的利益考慮，而不是基于胎兒是民事主體的權(quán)利安排。此外，在母體受到傷害以后，經(jīng)過(guò)很長(zhǎng)時(shí)間才發(fā)現(xiàn)胎兒受到傷害的，可適用訴訟時(shí)效中止的規(guī)定，以保護(hù)胎兒利益。依據(jù)《民法通則》第9條規(guī)定，自然人的民事權(quán)利能力終于死亡。秦某向法院起訴，請(qǐng)求判決岳某侵犯秦檜的名譽(yù)權(quán)，并要求精神損害賠償，應(yīng)否支持？死者的人格利益受保護(hù)，不是指歷史上的死者，同時(shí)，只有近親屬才有權(quán)向人民法院主張保護(hù)死者的人格利益。民事行為的一般成立要件指民事行為必須具備當(dāng)事人、意思表示、標(biāo)的等幾個(gè)方面的要素。生效的民事行為