【正文】 生效的民事行為與民事法律行為具有同一含義。民事行為的成立與民事行為的生效是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的法律概念。民事行為的成立是民事行為生效的邏輯前提。一項(xiàng)民事行為只有成立以后，才談得上進(jìn)一步確認(rèn)其是否有效的問(wèn)題。在大多數(shù)情況下，民事行為的成立與民事行為的生效在時(shí)間上是一致的，即在民事行為成立時(shí)即具有法律效力。只有在少數(shù)情況下，民事行為的成立與生效在時(shí)間上才不一致。例如，附延緩條件的民事行為具有成立效力，在條件成就前不具有生效效力。3民事法律行為的有效要件民事法律行為的有效要件包括實(shí)質(zhì)要件和形式要件。其實(shí)質(zhì)要件為：(1)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。(2)行為人的意思表示真實(shí)。民事法律行為是以意思表示為構(gòu)成要素的行為，因此，它要求行為人的意思表示必須真實(shí)，即行為人的意思表示須是自愿的、意思表示須是真實(shí)的。(3)內(nèi)容合法。民事法律行為的內(nèi)容合法并非指必須要有法律依據(jù)，而是指不違法，即不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)范。不違法的行為就是合法的。依據(jù)《合同法》，違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合同無(wú)效。違反地方行政法規(guī)和行政規(guī)章不能當(dāng)然作為合同無(wú)效的依據(jù)。在身份法領(lǐng)域，行為不能違背社會(huì)善良風(fēng)俗。(4)標(biāo)的須可能和確定。標(biāo)的可能是指民事行為的標(biāo)的可能實(shí)現(xiàn)。標(biāo)的不能，即民事行為的標(biāo)的不可能實(shí)現(xiàn)的，民事行為不生效力。標(biāo)的確定，即標(biāo)的是具體的、明確的，如大米、小麥可為確定，糧食則不確定。其形式要件：在絕大多數(shù)情況下，民事法律行為只要具備實(shí)質(zhì)要件就發(fā)生法律效力，但在某些特殊情況下，民事法律行為還須具備形式要件才發(fā)生效力。［難點(diǎn)辨析］第一，無(wú)民事行為能力人的行為效力。其規(guī)則如下：（1）無(wú)民事行為能力人接受報(bào)酬、贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)的行為有效，該行為自始、當(dāng)然有效，不存在其監(jiān)護(hù)人的追認(rèn)問(wèn)題。（2）無(wú)民事行為能力人所進(jìn)行的細(xì)小民事行為有效。例如，9歲的三年級(jí)學(xué)生，利用母親所給的零用錢到商場(chǎng)購(gòu)買鉛筆、橡皮的行為。（3）無(wú)民事行為能力人所進(jìn)行的其他民事行為無(wú)效。其他的民事行為，應(yīng)由其監(jiān)護(hù)人代理。在實(shí)務(wù)中，其監(jiān)護(hù)人對(duì)無(wú)民事行為人進(jìn)行的其他民事行為，予以追認(rèn)也發(fā)生效力。例如，9歲的小學(xué)生將自己的鋼筆送給同學(xué)作生日禮物的行為，經(jīng)父母追認(rèn)，就發(fā)生效力。問(wèn)題是，我國(guó)《民法通則》和《合同法》均未規(guī)定對(duì)無(wú)民事行為能力人其監(jiān)護(hù)人的追認(rèn)權(quán)問(wèn)題。此處，監(jiān)護(hù)人的追認(rèn)與監(jiān)護(hù)人對(duì)限制行為能力人的追認(rèn)不同，對(duì)限制行為能力人行為的追認(rèn)，是輔助行為，是使限制行為能力人的效力未定行為通過(guò)追認(rèn)發(fā)生有效效力。而對(duì)無(wú)民事行為能力人行為的追認(rèn)，不應(yīng)視為輔助行為，而應(yīng)視為代理行為，因?yàn)闊o(wú)民事行為能力人的其他行為不具有意思行為的意義，其行為性質(zhì)是無(wú)效行為，而不是效力未定的行為。第二，限制民事行為能力人的行為效力。其規(guī)則如下：（1）限制民事行為能力人接受報(bào)酬、贈(zèng)與、獎(jiǎng)勵(lì)的行為有效；（2）限制民事行為能力人所進(jìn)行的與其能力相適應(yīng)的民事行為有效。這里所說(shuō)的與其能力相適應(yīng)，應(yīng)根據(jù)行為的性質(zhì)、交易數(shù)額、與限制行為能力人生活的關(guān)聯(lián)程度等方面予以認(rèn)定。（3）限制民事行為能力人所進(jìn)行的與其能力不相適應(yīng)的合同行為效力未定。通常認(rèn)為，限制民事行為能力人所進(jìn)行的涉及不動(dòng)產(chǎn)的行為、涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為，均認(rèn)定為與其能力不相適應(yīng)。（4）限制民事行為能力人所進(jìn)行的與其能力不相適應(yīng)的單方行為、身份行為無(wú)效。例如，限制民事行為能力人所進(jìn)行的拋棄財(cái)產(chǎn)的行為、遺囑行為均不具有效力。在此種情況下，其監(jiān)護(hù)人也不存在追認(rèn)其行為效力的問(wèn)題，否則，不利于對(duì)未成年人利益的特別保護(hù)?！绢}例】甲、乙均為年滿14周歲的未成年人，一次，甲和乙互換價(jià)值大約3000元的禮物，甲的父母表示同意。乙的母親因在外地，乙的父親表示同意。乙的母親知道后，表示反對(duì)。甲、乙互換禮物的行為效力如何？(A)A有效，因?yàn)榈玫搅穗p方法定代理人的追認(rèn) B無(wú)效，因?yàn)橐业哪赣H表示反對(duì) C可撤銷，因?yàn)橐业哪赣H表示反對(duì) D部分有效，因?yàn)橐业母赣H表示同意第三，注意登記生效的民事行為。法定登記才能生效的民事行為一般包括婚姻行為、收養(yǎng)行為、公司設(shè)立行為等。十九、附條件與附期限的民事法律行為} 1附條件的民事法律行為的概念條件，是當(dāng)事人以將來(lái)客觀上不確定事實(shí)的成就或不成就來(lái)決定民事法律行為的效力發(fā)生或消滅的附款。附條件的民事法律行為是指在民事法律行為中規(guī)定一定的條件，并且把該條件的成就或者不成就作為限定民事法律行為效力的依據(jù)。民事法律行為所附的條件，是指決定民事法律行為的效力發(fā)生和消滅的特定事實(shí)，它應(yīng)當(dāng)具備下列特點(diǎn)：（1）應(yīng)是將來(lái)發(fā)生的事實(shí)。如果在為民事法律行為時(shí)已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)，則不能作為民事法律行為所附的條件。（2）應(yīng)是不確定的事實(shí)。如果能夠肯定將來(lái)必定會(huì)發(fā)生或者能夠肯定將來(lái)根本不會(huì)發(fā)生的事實(shí)，不能作為民事法律行為所附的條件。條件之確定，以民事法律行為當(dāng)時(shí)客觀不確定為必要，當(dāng)事人是否知其不確定，在所不問(wèn)。（3）應(yīng)是由行為人約定的事實(shí)。條件是行為人意思表示一致的結(jié)果，而不能是法律規(guī)定或者合同性質(zhì)決定的事實(shí)。（4）應(yīng)是合法的事實(shí)。違反法律和社會(huì)公共利益的違法條件不能作為民事法律行為所附的條件。民事行為附有違法條件，該行為當(dāng)然無(wú)效。［難點(diǎn)辨析］第一，不得附條件的民事行為?！睹穹ㄍ▌t》第62條規(guī)定：民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附的條件時(shí)生效。通說(shuō)認(rèn)為，除了法律明確規(guī)定不得附條件的民事法律行為外，其他民事法律行為均可以由行為人設(shè)定條件，以此來(lái)限制民事法律行為的效力，從而滿足行為人的各種不同需要。不得附條件的民事法律行為是：（1）妨礙相對(duì)人利益的。這主要是指形成權(quán)的行使。如：《合同法》第99條第2款規(guī)定，法定抵銷不得附加條件。（2）違背社會(huì)公共利益或社會(huì)公德的。這主要有：結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)或終止收養(yǎng)、接受繼承或拋棄繼承、票據(jù)行為等。如：《票據(jù)法》第33條規(guī)定，背書不得附有條件。背書附有條件的，所附條件不具有效力。第二，民事法律行為與其所附條件的關(guān)系。附條件的民事法律行為所附條件與該民事法律行為不形成主從關(guān)系，即不能認(rèn)為，民事法律行為是主行為，所附條件是從行為。因?yàn)?，條件是否成立，不決定于條件所附的民事法律行為的效力。民事法律行為的所附條件是該民事法律行為的附款，構(gòu)成對(duì)該民事法律行為效力的限制。它與民事法律行為的要素不同。民事法律行為的要素與民事法律行為的關(guān)系是部分與整體的關(guān)系。如：你要買貨就得付錢，就不為附條件的民事法律行為。買貨不是付錢的條件，買貨與付錢都是民事法律行為的要素。2附條件民事法律行為的種類。附條件民事法律行為可以分為：（1）附延緩條件與附解除條件的民事法律行為。延緩條件又稱停止條件，是指民事法律行為中所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)要在所附條件成就時(shí)才能發(fā)生法律效力。解除條件又稱消滅條件，是指民事法律行為中所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)在所附條件成就時(shí)失去法律效力。（2）附肯定條件與附否定條件的民事法律行為?？隙l件又稱積極條件，是指以發(fā)生某種客觀事實(shí)為其條件的內(nèi)容。否定條件又稱消極條件，是指以不發(fā)生某種事實(shí)為條件的內(nèi)容。3附條件民事法律行為的效力。關(guān)于附條件民事法律行為的效力應(yīng)明確以下幾點(diǎn)：（1）條件成就，是指構(gòu)成條件內(nèi)容的事實(shí)已經(jīng)實(shí)現(xiàn)。對(duì)于積極條件，以條件事實(shí)的發(fā)生為條件成就。對(duì)于消極條件，以條件事實(shí)的發(fā)生為條件不成就。（2）條件不成就，是指構(gòu)成條件內(nèi)容的事實(shí)確定不實(shí)現(xiàn)。對(duì)于積極條件，以該事實(shí)的不發(fā)生為條件不成就。對(duì)于消極條件，以該事實(shí)的發(fā)生為條件不成就。（3）條件成就或不成就的擬制。當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。阻止條件成就或不成就的人，須為因條件成就或不成就而受利益的當(dāng)事人。如為第三人阻止條件的成就或不成就，不為擬制。（4）條件成就的效力。附延緩條件的民事法律行為條件成就時(shí)，該民事法律行為生效。附解除條件的民事法律行為條件成就時(shí)，該民事法律行為的效力解除。非要式法律行為的條件一旦成就，民事法律行為就直接發(fā)生或解除效力。而對(duì)要式法律行為，條件成就并不直接發(fā)生或解除行為的效力，還需確定形式要件是否具備。（5）條件不成就時(shí)的效力。附延緩條件的民事法律行為條件不成就時(shí)，該民事法律行為不生效。附解除條件的民事法律行為條件不成就時(shí)，視為該民事法律行為不再附有條件。（6）條件成就與否未確定前的效力。相對(duì)人在條件成就與否未確定前，應(yīng)有因條件成就而取得權(quán)利或利益的希望。此種權(quán)益狀態(tài)，稱為期待權(quán)，法律應(yīng)予保護(hù)?！绢}例】甲打算賣房，問(wèn)乙是否愿買，乙一向迷信，就跟甲說(shuō)：“如果明天早上7點(diǎn)你家屋頂上來(lái)了喜鵲，我就出10萬(wàn)塊錢買你的房子?！奔淄?。乙回家后非常后悔。第二天早上7點(diǎn)差幾分時(shí)，恰有一群喜鵲停在甲家的屋頂上，乙正要將喜鵲趕走，甲不知情的兒子拿起彈弓把喜鵲打跑了，至7點(diǎn)再無(wú)喜鵲飛來(lái)。關(guān)于甲乙之間的房屋買賣合同，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（C?2008/三/6）A合同尚未成立 B合同無(wú)效C乙有權(quán)拒絕履行該合同 D乙應(yīng)當(dāng)履行該合同 4附期限的民事法律行為期限，是當(dāng)事人以將來(lái)確定事實(shí)的到來(lái)決定民事法律行為的效力的發(fā)生或消滅的附款。附期限的民事法律行為，是指在民事法律行為中約定一定期限，并把該期限的到來(lái)作為行為人的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生、變更、消滅的前提的民事法律行為。附期限民事法律行為可以分為：（1）附延緩期限與附解除期限的民事法律行為。附延緩期限又稱為始期，是指民事法律行為雖然已經(jīng)成立，但在所附期限到來(lái)之前不發(fā)生效力，待到期限屆至?xí)r，行為人雙方的權(quán)利義務(wù)才開始發(fā)生法律效力的民事法律行為。附解除期限又稱為終期，是指在約定的期限到來(lái)時(shí)，該民事法律行為所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)的法律效力消滅的民事法律行為。（2）附確定期限與附不確定期限的民事法律行為。確定期限是指期限事實(shí)和時(shí)間業(yè)已確定的期限。不確定期限，是指期限事實(shí)的發(fā)生雖已確定，但其發(fā)生時(shí)間不確定。附延緩期限的民事法律行為，期限到來(lái)時(shí)，民事法律行為發(fā)生效力。附解除期限的民事法律行為，期限到來(lái)時(shí)，民事法律行為效力消滅。附期限的民事法律行為在期限到來(lái)前，其效力與附條件民事法律行為條件未成就時(shí)效力相同，即相對(duì)人享有期待權(quán)。［難點(diǎn)辨析］應(yīng)注意附條件民事行為與附期限民事行為的區(qū)別。其區(qū)別在于條件是可能發(fā)生或者不可能發(fā)生的，而期限則是肯定要到來(lái)的。2012年司法考試《行政法》重點(diǎn)法條速記認(rèn)為下列規(guī)定不合法，在對(duì)具體行政行為申請(qǐng)復(fù)議時(shí)，可一并向復(fù)議機(jī)關(guān)提出對(duì)該項(xiàng)規(guī)定的審查申請(qǐng)：(一)國(guó)務(wù)院部門的規(guī)定。(二)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府及其工作部門的規(guī)定。(三)鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。以上規(guī)定不含國(guó)務(wù)院部委規(guī)章和地方政府規(guī)章。自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出復(fù)議申請(qǐng)，但法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過(guò)60日的除外。有權(quán)申請(qǐng)行政復(fù)議的公民死亡的，其近親屬可申請(qǐng)復(fù)議。同申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或其他組織，可以作為第三人參加行政復(fù)議。申請(qǐng)人申請(qǐng)行政復(fù)議，可以書面、也可以口頭申請(qǐng)。對(duì)省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)所屬的縣級(jí)地方人民政府具體行政行為不服，應(yīng)向該派出機(jī)關(guān)申請(qǐng)行政復(fù)議。對(duì)國(guó)務(wù)院部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服，應(yīng)向作出該具體行政行為的國(guó)務(wù)院部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請(qǐng)復(fù)議。對(duì)復(fù)議決定不服的，可向法院提起行政訴訟，也可以向國(guó)務(wù)院申請(qǐng)復(fù)議，國(guó)務(wù)院依照行政復(fù)議法規(guī)定作出最終裁決。對(duì)政府工作部門依法設(shè)立的派出機(jī)構(gòu)依照法律、法規(guī)或規(guī)章的規(guī)定，以自己名義作出的具體行政行為不服，應(yīng)向設(shè)立該派出機(jī)構(gòu)的部門或該部門的地方人民政府申請(qǐng)復(fù)議。對(duì)于有行政復(fù)議法第15條所列情形之一的，申請(qǐng)人也可以向具體行政行為發(fā)生地的縣級(jí)地方人民政府申請(qǐng)復(fù)議，由接受申請(qǐng)的縣級(jí)地方人民政府，自接到該復(fù)議申請(qǐng)之日起7日內(nèi)，轉(zhuǎn)送有關(guān)行政復(fù)議機(jī)關(guān)，并告知申請(qǐng)人。法律、法規(guī)規(guī)定復(fù)議為必經(jīng)程序的，公民、法人或其他組織可自收到不予受理決定書之日起或復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)，依法起訴。復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行，但有下列情形之一可以停止執(zhí)行：(一)被申請(qǐng)人認(rèn)為需要。(二)復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為需要。(三)申請(qǐng)人申請(qǐng)，復(fù)議機(jī)關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行。(四)法律規(guī)定。被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)書副本或申請(qǐng)筆錄復(fù)印件之日起十日內(nèi)提出書面答復(fù)。1申請(qǐng)人、第三人可以查閱被申請(qǐng)人呢提出的書面答復(fù)、作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他材料，但涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私的行政復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)拒絕。1在復(fù)議過(guò)程中，被申請(qǐng)人不得自行向申請(qǐng)人或其他有關(guān)組織和個(gè)人收集證據(jù)。1一并提出對(duì)有關(guān)規(guī)定的審查申請(qǐng)的，復(fù)議機(jī)關(guān)有權(quán)處理的，應(yīng)在30日內(nèi)依法處理。無(wú)權(quán)處理的，應(yīng)在7日內(nèi)依法轉(zhuǎn)送。有權(quán)處理的行政機(jī)關(guān)應(yīng)在60日內(nèi)依法處理。處理期間，中止對(duì)具體行政行為的審查。1復(fù)議機(jī)關(guān)審查具體行政行為時(shí)認(rèn)為其依據(jù)不合法，有權(quán)處理的，應(yīng)在30日內(nèi)依法處理。否則應(yīng)在7日內(nèi)轉(zhuǎn)送有權(quán)機(jī)關(guān)處理。處理期間中止對(duì)具體行政行為的審查。1復(fù)議機(jī)關(guān)責(zé)令被申請(qǐng)人重新作出具體行政行為的，被申請(qǐng)人不得以同一事實(shí)和理由作出與原具體行政行為相同或基本相同的具體行政行為。1公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其已依法取得的自然資源所有權(quán)或使用權(quán)的，應(yīng)先申請(qǐng)行政復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服可起訴。1根據(jù)國(guó)務(wù)院或省、自治區(qū)、直轄市人民政府對(duì)行政區(qū)劃的勘定，調(diào)整或者征用土地的決定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確認(rèn)自然資源梭魚權(quán)或使用權(quán)的行政復(fù)議決定為最終裁決。1變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行或申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。維持具體行政行為的復(fù)議決定，則由作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)完成上述行為。1受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬可要求賠償。經(jīng)復(fù)議機(jī)關(guān)復(fù)議的，最初造成侵權(quán)行為的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，但復(fù)議機(jī)關(guān)決定加重?fù)p害的，復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)加重的部分履行賠償義務(wù)。第二篇：2010年司法考試培訓(xùn)民法總論講義2010年司法考試培訓(xùn)民法總論講義—李仁玉一、民事法律關(guān)系1民事法律關(guān)系的概念。民事法律關(guān)系是由民法規(guī)范調(diào)整的以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系，包括人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。應(yīng)注意區(qū)分民事法律關(guān)系與其他社會(huì)關(guān)