【正文】 ，遠期應在我國即將制定的民法典中詳盡規(guī)定有關(guān)涉外保險合同的各種法律沖突問題的法律適用。③因此可以說，目前關(guān)于如何確定“與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律”的問題實質(zhì)上已沒有法律依據(jù)，亟需立法加以解決，否則就可能給法官濫用自由裁量權(quán)留下空間。②對如何確定“與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律”我國最高人民法院曾在1987年 該條規(guī)定：涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。[８]這些都意味著，我國更多城市的消費者乃至保險公司將可購買到外資保險公司的產(chǎn)品。2003年的再保險業(yè)也將在告別壟斷中獲得發(fā)展。[７](p212)由此來看，再保險合同是純粹商事合同，其法律適用首先依當事人意思自治原則選擇適用的法律，無選擇時則依最密切聯(lián)系原則加以確定，一般依保險人的屬人法，再保險合同通常不象普通的保險合同，需特別考慮投保人或被保險人的利益。聯(lián)邦德國《關(guān)于改革國際私法的立法》第33條第1款規(guī)定：“在轉(zhuǎn)讓債權(quán)時，原債權(quán)人和新債權(quán)人之間的義務適用合同所依據(jù)的法律?！薄度鹗柯?lián)邦國際私法》第145條則規(guī)定，合同的轉(zhuǎn)讓，適用當事人選擇的法律。保險合同主體的變更經(jīng)常發(fā)生在投保人一方，保險人變更的情況是不多見的。因此，保險代位求償權(quán)的行使應適用被保險人對第三人權(quán)利關(guān)系的準據(jù)法是必然的?！爆F(xiàn)歐共體各國大多已將上述規(guī)定納入其國內(nèi)法中。如1995年《朝鮮民主主義人民共和國涉外民事關(guān)系法》第34條規(guī)定：“債權(quán)人對債務人權(quán)利的任何代位或取消行為，應同時適用債務關(guān)系的準據(jù)法和債務人對第三人權(quán)利的準據(jù)法。顯然，兩大法系雖然承認代位求償權(quán)是被保險人債權(quán)（賠償請求權(quán)）的一種轉(zhuǎn)讓，但在這種轉(zhuǎn)讓是否需要債權(quán)人和債務人同意問題上，二大法系的看法有所不同，這勢必造成準據(jù)法按債權(quán)讓與的原理和按法定轉(zhuǎn)讓的規(guī)定的差別。另一說為法定轉(zhuǎn)讓說，該說認為，代位求償權(quán)是被保險人對第三人的債權(quán)的“法定轉(zhuǎn)讓”（Statutory Assignment）勿須被保險人（轉(zhuǎn)讓人）的讓與意思表示或同意，也勿須債務人的同意。另外，各國在保險代位權(quán)行使的條件、求償范圍、時效、行使權(quán)利的名義等方面也存在諸多差異，造成涉外保險合同代位求償權(quán)行使的法律沖突。二、特殊情況下的法律適用（一）保險人行使代位求償權(quán)的法律適用保險人之代位求償權(quán)是指保險人享有的、代位行使被保險人對造成保險標的損害而負有賠償責任的第三人的求償權(quán)的權(quán)利。即不區(qū)分保險合同的不同種類，或者一體適用保險人營業(yè)地法，如英國、奧地利、丹麥、德國、瑞士、比利時、白俄羅斯、列支敦士登、韓國、南斯拉夫等國；或者一體適用被保險人住所地法，如法國、俄羅斯、羅馬尼亞、蒙古等國；二是區(qū)分制，即區(qū)分合同的不同種類分別確定準據(jù)法。為體現(xiàn)對消費者的保護，一些國家的國際私法立法傾向于適用消費者習慣居所地法，這就使投保人或被保險人的住所地或習慣居所地法的適用成為必然。2002年3月1日生效的《俄羅斯聯(lián)邦民法典》第1211條第3款、1992年9月22日通過的《羅馬尼亞關(guān)于調(diào)整國際私法法律關(guān)系的第105號法》第103條、1995年1月1日生效的《蒙古民法典》第434條也視保險合同的投保人為特征性履行的當事人。法國傾向適用締約地法，常導致適用投保人住所地法?！辈蛇@種立法例的主要原因在于：首先，保險合同的實際作成決定于一些技術(shù)性的事項即保險公司營業(yè)組織的細[１](p863)則；其次，保險合同的簽訂和履行一般都在保險人的營業(yè)地進行；再次，保險合同訂立后，保險單的可轉(zhuǎn)讓性使被保險人不斷變換，缺乏穩(wěn)定性，適用被保險人的住所地法會影響法律適用的確定性和可預見性?！薄睹傻镁S利亞國際商法條約》第9條也規(guī)定：“陸上保險契約及鐵路或內(nèi)河運輸保險契約，受契約訂立時保險標的所在地國法支配；”多數(shù)國家以最具有特征性履行合同義務的一方當事人的住所地、慣常居所地或者營業(yè)地的法律作為保險合同的準據(jù)法。從這些因素中擇一與合同有最密切聯(lián)系的法律。它注重的雖然也是法律與某一地域的聯(lián)系，但它是采用彈性的聯(lián)系作為媒介來確定合同的準據(jù)法，與以往按單一的、機械的連接因素決定應適用的法律不同，它強調(diào)綜合分析與該涉外民事法律關(guān)系相關(guān)的各種因素，在諸多的連接因素中，由法院根據(jù)案情，從質(zhì)和量等諸多方面進行衡量，從中找出一個“中心”，即與該交易有最密切聯(lián)系的因素，然后根據(jù)該因素的指引，適用與合同有最密切聯(lián)系的法律。法。在英國普通法中尋找準據(jù)法有明示、默示、推定三個步驟。(2)當法院地法的規(guī)則是強制適用時，可不顧適用于合同的法。不過，當事人的這種選擇適用法律的自由并不是絕對的，現(xiàn)今各國為照顧公平及國家和社會公共利益之維護，也對當事人的選法自由做了一定限制，即當事人選擇適用法律時必須是善意的、合法的，并不得規(guī)避法院地的強制性規(guī)則和違反公共政策（public policy）。一、涉外保險合同法律適用的基本原則（一）當事人意思自治原則目前，國際上尚無調(diào)整國際保險合同的統(tǒng)一實體法，因而各國大多數(shù)是采用當事人意思自治原則，由當事人通過保險合同中的法律適用條款來選擇適用某一國家的法律。對“入世”后的我國保險業(yè)來說,國際競爭已經(jīng)開始，目前最緊迫的任務是要了解國際規(guī)則，使保險業(yè)的營運盡早與國際規(guī)則對接。但在與合同有最密切聯(lián)系的法律的確定上，有統(tǒng)一制和區(qū)分制之分，統(tǒng)一制是將所有保險合同以一個聯(lián)系點來確定適用的法律，區(qū)分制則區(qū)分保險合同的不同種類分別確定適用的法律。根據(jù)以上規(guī)定，《公司法》要求評估作價，合資企業(yè)法要求合營各方評定商議，而合作企業(yè)法及外資企業(yè)法對此沒有相關(guān)規(guī)定。合營合同中規(guī)定分期繳納出資的，合營方第一次出資，不得低于各自人繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳足”；《外資企業(yè)法實施細則》第30條規(guī)定：“外國投資者的最后一期出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。根據(jù)上述規(guī)定，筆者認為，在外商投資企業(yè)法未對外商投資有限責任公司注冊資本最低限額作出規(guī)定的情況下，外商投資有限責任公司的最低注冊資本應適用《公司法》的標準，即3萬元人民幣或等值的可自由兌換貨幣。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。另外，根據(jù)法不溯及既往的原則，2006年1月1日以前已經(jīng)依法設立的外商獨資的公司即使不符合《公司法》上述規(guī)定的也可以繼續(xù)維持不變，但其變更注冊資本和對外投資時，應當符合上述的規(guī)定。但是，隨著各地政府允許境內(nèi)自然人投資外資企業(yè)政策的相繼出臺，這種限制已開始出現(xiàn)松動，并必將在國家法律層面上有所調(diào)整。由此可見，根據(jù)外商投資相關(guān)法律規(guī)定，國內(nèi)自然人不能成為外商投資有限責任公司的中方投資主體，但按照《公司法》規(guī)定國內(nèi)自然人可以作為公司的投資主體。二、外商投資企業(yè)投資主體的有關(guān)問題（一）自然人投資主體問題《公司法》對國內(nèi)自然人成為有限責任公司和股份公司的股東未作限制性規(guī)定，但《合資企業(yè)法》和《合作企業(yè)法》對設立外商投資企業(yè)的中方投資主體明確規(guī)定為公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織，而把國內(nèi)自然人限制在中方投資主體之外。有關(guān)外商投資企業(yè)的法律對其登記另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。盡管國家工商總局、商務部等四部委于2006年4月24日聯(lián)合出臺了《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》（以下簡稱《執(zhí)行意見》），對外商投資企業(yè)在適用《公司法》和有關(guān)外商投資法律問題上做了專門規(guī)定，但該《執(zhí)行意見》作為《公司法》和有關(guān)外商投資法律之間銜接、融合的過渡性規(guī)定，仍然存在相關(guān)規(guī)定不夠明確具體的問題，以至于在實務中出現(xiàn)法律適用的爭議和混亂。第一篇：外商投資企業(yè)法律適用相關(guān)問題分析精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應有盡有外商投資企業(yè)法律適用相關(guān)問題分析曹鈞 龔新超外商投資企業(yè)是我國外商直接投資的主要方式，是境外投資主體（包括香港、澳門、臺灣）通過設立或并購的方式獲得國內(nèi)企業(yè)股份、股權(quán)，參與國內(nèi)經(jīng)濟的重要形式。由于特定的原因，我國外商投資企業(yè)法，即主要包括《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（以下簡稱《合資企業(yè)法》)、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(以下簡稱《合作企業(yè)法》)、《外資企業(yè)法》及其實施細則，早于《中華人民共和國公司法》（此處指1993年的舊公司法，以下均指2006年施行的新公司法，簡稱《公司法》）頒布，并形成《公司法》和外商投資企業(yè)法并存的法律體系，不同時代產(chǎn)物的并存直接導致了我國外商投資企業(yè)在適用公司法和外商投資企業(yè)法時出現(xiàn)諸多矛盾和沖突?！吨腥A人民共和國公司登記管理條例》(以下簡稱《公司登記管理條例》)第87條規(guī)定：外商投資的公司的登記適用本條例?！豆痉ā?、《公司登記管理條例》、有關(guān)外商投資企業(yè)的法律沒有規(guī)定的，適用有關(guān)外商投資企業(yè)的行政法規(guī)、國務院決定和國家有關(guān)外商投資的其他規(guī)定。另外，《執(zhí)行意見》第2條的規(guī)定，承繼了上述兩部外資法關(guān)于境內(nèi)自然人不能投資外商投資企業(yè)的規(guī)定。因此，筆者認為，在當前法律體系下，根據(jù)外商投資企業(yè)法律適用原則，國內(nèi)自然人可以成為外商投資股份公司的股東，不能成為外商投資有限責任公司的中方投資主體。根據(jù)該條規(guī)定，筆者得出，外商投資一人公司：最低注冊資本不低于10萬元人民幣；外國自然人在中國設立一人公司的數(shù)量不受限制；外國自然人設立的一人公司對外投資時不得再采取一人公司的形式；一人有限公司的出資期限和其他有限責任公司一樣可以實行分期繳付。”第81條第3款規(guī)定：“股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元?！秷?zhí)行意見》第9條第2款規(guī)定，外商投資的股份有限公司的出資應當符合《公司法》的規(guī)定?！睂τ谕馍掏顿Y企業(yè)的出資期限問題，在曾經(jīng)頒布的一系列的關(guān)于外商投資的政策法規(guī)中都作了一些規(guī)定，如《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》中第4條規(guī)定：“合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應當從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。法律、行政法規(guī)對其另有規(guī)定的，從其規(guī)定”；外商投資企業(yè)法中對此也有明確規(guī)定，《合資企業(yè)法》第5條規(guī)定，合營各方的投資(場地除外)價格由合營各方評議商定；《合資企業(yè)法實施條例》第25條規(guī)定，以非貨幣財產(chǎn)出資的，其作價由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請合營各方同意的第三方評定。)來源：德衡商法網(wǎng)精品文檔第二篇：涉外保險合同法律適用問題探討涉外保險