【正文】 離職管理制度；（ 20）員工建議與申訴制度。 ? 第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。 勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^(guò)十二年。 第二十五條 除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。 ◆研討 ：重大損害的金額規(guī)定多少較為合理？是否必須體現(xiàn)為造成直接的經(jīng)濟(jì)損失？ 勞動(dòng)者不辭而別、無(wú)故曠工，卻主張被企業(yè)口頭解雇，往往得到仲裁機(jī)構(gòu)的支持，那么企業(yè)日常管理中該如何做，才避免案件敗訴？ ? 《廣東省高級(jí)人民法院、廣東省勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于審理勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議案件若干問(wèn)題的座談會(huì)紀(jì)要》第 29條 勞動(dòng)者與用人單位均無(wú)法證明勞動(dòng)者的離職原因，可視為用人單位提出且經(jīng)雙方協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 上述條例和規(guī)定廢止后 ,何種行為屬于 “ 嚴(yán)重違規(guī)違紀(jì) ” ，法律上再?zèng)]有具體標(biāo)準(zhǔn)，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)本單位的實(shí)際情況在規(guī)章制度中明確規(guī)定，但盡量做到公平合理。 案例 ：某公司對(duì)員工按自動(dòng)離職處理爭(zhēng)議案 (按自動(dòng)離職處理決定只在單位公告欄上公告 ,沒(méi)有送達(dá)給員工而不被仲裁委和法院認(rèn)可 ) 對(duì)于惡意違紀(jì)違規(guī)的問(wèn)題員工，他們往往拒絕提交《檢討書(shū)》或否認(rèn)違紀(jì)違規(guī)的事實(shí)，企業(yè)該如何創(chuàng)制、收集證據(jù)，才避免案件敗訴？ ? 應(yīng)對(duì) ：企業(yè)對(duì)違規(guī)違紀(jì)員工作出處理，必須注意事實(shí)調(diào)查，并實(shí)施證據(jù)保全，特別是大錯(cuò)不犯、小錯(cuò)不斷的證據(jù)。只有在受送達(dá)職工下落不明，或者用上述送達(dá)方式無(wú)法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)，即張貼公告或通過(guò)新聞媒介通知。 第十五條 本解釋施行后尚未終審的勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件，適用本解釋?zhuān)槐窘忉屖┬星耙呀?jīng)終審，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徎蛘甙凑諏徟斜O(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。 ? 案例 : 前述某公司周某訴公司違法解除勞動(dòng)合同爭(zhēng)議案 解除勞動(dòng)合同前未通知及征求工會(huì)的意見(jiàn)，是否構(gòu)成非法解除？ ? 勞動(dòng)合同法第四十三條 用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。 實(shí)行末位淘汰制，以末位排名為由解雇員工，仲裁機(jī)構(gòu)往往認(rèn)定企業(yè)非法解雇員工，那么企業(yè)日常中該如何做，才避免案件敗訴，避免支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金？ ? 有一定作用的應(yīng)對(duì)辦法 ：與員工約定或讓員工承諾，在績(jī)效考核中，連續(xù)多少次或一定時(shí)間內(nèi)累計(jì)多少次排末位的視為不能勝任工作，單位可調(diào)整員工工作崗位；調(diào)整崗位后仍多次考核排末位，達(dá)到視為不能勝任工作情形的，單位可以解除勞動(dòng)合同。 裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員： （一）與本單位訂立較長(zhǎng)期限的固定期限勞動(dòng)合同的； （二）與本單位訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的； （三）家庭無(wú)其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。 根據(jù)勞動(dòng)合同法第四十條規(guī)定解除員工的勞動(dòng)合同需注意哪些事項(xiàng)？哪些情形屬于 “不能勝任工作 ”？ “客觀情況 ”是指哪些情況？ ? 勞動(dòng)合同法第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同： （一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； （二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； （三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。 ? 績(jī)效及薪酬制度經(jīng)民主程序制定，并向員工公示或告知； ? 績(jī)效考核結(jié)果讓員工簽名確認(rèn)； ? 扣減績(jī)效獎(jiǎng)金金額讓員工簽名確認(rèn)，并注明時(shí)間。 ? 案例 : 不能勝任工作調(diào)崗調(diào)薪爭(zhēng)議案 (由生產(chǎn)主管降為主管助理 ,工資由 6000元降為 3500元 ) 勞動(dòng)者對(duì)績(jī)效目標(biāo)不確認(rèn)，是否意味著該目標(biāo)無(wú)效？如果必須經(jīng)勞動(dòng)者確認(rèn)才生效 ,那么企業(yè)的日常管理將何去何從？ ? 合理的績(jī)效目標(biāo)，即使員工不確認(rèn)，也是有效的 ? 日常管理中最好通過(guò)與員工簽訂績(jī)效合同來(lái)確認(rèn)績(jī)效目標(biāo) 企業(yè)根據(jù)績(jī)效考核結(jié)果扣減員工績(jī)效獎(jiǎng)金，很多時(shí)候被認(rèn)定非法克扣工資 ,企業(yè)該如何抗辯或日常管理中怎樣做，才能化解風(fēng)險(xiǎn)或避免敗訴？ ? 勞動(dòng)法第四十七條 用人單位根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)和經(jīng)濟(jì)效益，依法自主確定本單位的工資分配方式和工資水平。 ? 應(yīng)對(duì) ：合理約定績(jī)效目標(biāo)或勞動(dòng)定額，使 70%以上的員工都能完成績(jī)效目標(biāo)或勞動(dòng)定額，并約定不能完成的員工視為不能勝任工作。 應(yīng)對(duì)策略 （ 1） 勞動(dòng)合同中約定工作崗位或地點(diǎn)的范圍寬廣些； （ 2）在勞動(dòng)合同中約定單位可以根據(jù)經(jīng)營(yíng)需要合理調(diào)整員工的工作崗位和地點(diǎn)； （ 3）想方設(shè)法讓員工到新崗位或新地點(diǎn)工作超過(guò)一個(gè)月； （ 4）盡量與員工協(xié)商變更工作崗位或地點(diǎn)，并簽訂崗位或地點(diǎn)變更協(xié)議； （ 5）必要時(shí)依法行使用工自主權(quán) 。 （ 3）對(duì)于工資高的員工可約定工資總額包括加班工資。 ? 粵高法 [2023]284號(hào) 第 14條 用工超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，或者雖通知?jiǎng)趧?dòng)者簽訂合同但勞動(dòng)者無(wú)正當(dāng)理由拒不簽訂，單位未書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止勞動(dòng)關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照《勞動(dòng)合同法》第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付二倍工資。 ? 《勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》第三十條 有下列行為之一的，由勞動(dòng)保障行政部門(mén)責(zé)令改正；對(duì)有第（三）項(xiàng)規(guī)定的行為的，處 2023元以上２萬(wàn)元以下的罰款： （三）經(jīng)勞動(dòng)保障行政部門(mén)責(zé)令改正拒不改正，或者拒不履行勞動(dòng)保障行政部門(mén)的行政處理決定的； 深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和諧勞動(dòng)關(guān)系促進(jìn)條例第六十一條 用人單位未按照本條例第十條規(guī)定向勞動(dòng)者提供勞動(dòng)合同中文文本的，勞動(dòng)行政部門(mén)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其在五日內(nèi)改正；逾期未改正的，以每人 1000元的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款。 案例 ： 2023年 5月 28日，周某申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁向其原所在公司主張解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及賠償金約 50萬(wàn) ,仲裁委認(rèn)為周某沒(méi)有證據(jù)證明公司辭退他 ,故全部駁回其請(qǐng)求 。 勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作，原用人單位未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?,新用人單位解除或終止勞動(dòng)合同應(yīng)如何支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？ ? 勞動(dòng)合同法實(shí)施條例第十條 勞動(dòng)者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動(dòng)者在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位的工作年限。 前款規(guī)定的月平均工資的 30%低于勞動(dòng)合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，按照勞動(dòng)合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。簽訂協(xié)議后，服裝公司遂向法院申請(qǐng)破產(chǎn) 清算。 前款協(xié)議存在重大誤解或者顯失公平情形，當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷(xiāo)的，人民法院應(yīng)予支持。 案例 ：張某退休后告單位支付加班費(fèi)、年休假工資和賠償社保損失案 2．我國(guó)是否承認(rèn)雙重勞動(dòng)關(guān)系？ ? 勞動(dòng)合同法第三十九條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同： （四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； 司法解釋三第八條 企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營(yíng)性停產(chǎn)放長(zhǎng)假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭(zhēng)議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)關(guān)系處理。 ? 風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避 :應(yīng)將業(yè)務(wù)發(fā)包給正規(guī)注冊(cè)的用人單位 ,如發(fā)包給個(gè)人，給勞動(dòng)者造成損害的，發(fā)包的組織還要與個(gè)人承包經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 ? 通過(guò)勞務(wù)派遣協(xié)議約定 ：勞務(wù)派遣單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位自行承擔(dān)賠償責(zé)任。被派遣勞動(dòng)者書(shū)面表示不愿與用工單位建立勞動(dòng)關(guān)系的除外。委托代理單位的勞動(dòng)者與委托代理單位存在勞動(dòng)關(guān)系，受勞動(dòng)法約束；在單位委托關(guān)系中，人事代理機(jī)構(gòu)與勞動(dòng)者不具有委托代理關(guān)系。 二、使用勞務(wù)派遣企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對(duì)防范 直接用工、勞務(wù)派遣、業(yè)務(wù)外包、人事代理等多種用工形式的區(qū)別、利弊分析 ? 直接用工 ：直接與員工建立勞動(dòng)關(guān)系，受勞動(dòng)法約束。 修正 決定公布前及公布后實(shí)施前勞務(wù)派遣單位訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議如何履行？ ? 勞動(dòng)合同法修正案 :本決定公布前已依法訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿，但是勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容不符合本決定關(guān)于按照同工同酬原則實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法的規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依照本決定進(jìn)行調(diào)整；本決定施行前經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位，應(yīng)當(dāng)在本決定施行之日起一年內(nèi)依法取得行政許可并辦理公司變更登記，方可經(jīng)營(yíng)新的勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。 ? 《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第三十五條 用工單位違反勞動(dòng)合同法和本條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動(dòng)行政部門(mén)和其他有關(guān)主管部門(mén)責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，以每位被派遣勞動(dòng)者 1000元以上 5000元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 第三十條〔跨地區(qū)社會(huì)保險(xiǎn)繳納〕 勞務(wù)派遣單位在用工單位所在地設(shè)立分公司或子公司的，應(yīng)當(dāng)由分公司或子公司在用工單位所在地為跨地區(qū)派遣的被派遣勞動(dòng)者辦理參保手續(xù)，繳納基本養(yǎng)老、基本醫(yī)療、失業(yè)、工傷和生育保險(xiǎn)費(fèi)。 《勞務(wù)派遣若干規(guī)定（征求意見(jiàn)稿）》第三十七條 〔視為與被派遣勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系〕用工單位違反勞動(dòng)合同法有關(guān)勞務(wù)派遣在臨時(shí)性、輔助性、替代性崗位用工規(guī)定或者超比例使用被派遣勞動(dòng)者，依據(jù)勞動(dòng)合同法第九十二條第二款有關(guān)規(guī)定罰款后一個(gè)月內(nèi)仍不改正的，在非臨時(shí)性、輔助性、替代性崗位或者超比例使用的被派遣勞動(dòng)者視為與用工單位建立勞動(dòng)關(guān)系，用工單位應(yīng)及時(shí)補(bǔ)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同起始時(shí)間自處罰之日起滿一個(gè)月的次日計(jì)算。勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動(dòng)者只能約定一次試用期。用工單位在輔助性崗位使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過(guò)用工總量的 10%。 (略 ) 《勞務(wù)派遣若干規(guī)定（征求意見(jiàn)稿） 第四條第三款 輔助性工作崗位是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位。 《勞動(dòng)合同法修正案》對(duì)實(shí)施勞務(wù)派遣的崗位有何強(qiáng)制性規(guī)定？何謂臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位？ 《勞動(dòng)合同法》第六十六條 勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。 用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對(duì)被派遣勞動(dòng)者與本單位同類(lèi)崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法 。未經(jīng)許可，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。 梁老師服務(wù)過(guò)的企業(yè) ? 包括美的集團(tuán)、中國(guó)石油、南方航空、廣東電信、廣東移動(dòng)、大民集團(tuán)、正大康地集團(tuán)、天健集團(tuán)、福群集團(tuán)、南車(chē)集團(tuán)、中華英才網(wǎng)、前程無(wú)憂、長(zhǎng)江禮品、歐陸家庭用品、鴻邦電子、南豐電機(jī)、新視線服飾、兆山家具、億升倉(cāng)儲(chǔ)、東豐精工、嘉樂(lè)祥珠寶、東莞園林、威靈電機(jī)、晶宮裝飾、視航科技、積架寶威汽車(chē)配件、 德鑫照明、美視電力、萬(wàn)興軟件、大偉體育用品、新飛通（中國(guó)）、盈高國(guó)際貨運(yùn)、全球鎖移動(dòng)安全、福爾康生物 等近百個(gè)企業(yè)和企業(yè)集團(tuán)。我只是初讀了你的《勞動(dòng)合同甲方乙方 用人單位權(quán)益維護(hù) VS勞動(dòng)者職場(chǎng)維權(quán)》章節(jié)與結(jié)構(gòu)，我被深深地吸引了。 課程主要內(nèi)容 一、《勞動(dòng)合同法》修改重點(diǎn)和具體內(nèi)容權(quán)威解讀 二、使用勞務(wù)派遣企業(yè)面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)與應(yīng)對(duì)防范 三、勞動(dòng)爭(zhēng)議司法解釋三解析與勞動(dòng)爭(zhēng)議風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防 四、勞動(dòng)爭(zhēng)議司法解釋四解析與勞動(dòng)爭(zhēng)議風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防 五、勞動(dòng)合同訂立、變更技巧 六、如何有效調(diào)崗調(diào)薪 七、如何有效辭退員工及員工離職風(fēng)險(xiǎn)管控 八、如何有效處理違紀(jì)違規(guī)員工 九、企業(yè)規(guī)章制度、員工手冊(cè)的主要內(nèi)容、撰寫(xiě)技巧和注意事項(xiàng) 十、相關(guān)勞動(dòng)人事管理協(xié)議的主要內(nèi)容、撰寫(xiě)技巧和注意事項(xiàng) 十一、降低企業(yè)用工成本的常見(jiàn)方式 十二 、工資約定、計(jì)算方法及操作技巧 十三 、基本養(yǎng)老保險(xiǎn)新規(guī)定與舊規(guī)定的異同 十四 、工傷保險(xiǎn)與企業(yè)不繳、欠繳工傷保險(xiǎn)費(fèi)的新風(fēng)險(xiǎn) 十五 、勞動(dòng)爭(zhēng)議處理實(shí)務(wù)、應(yīng)訴技巧 梁老師傾力之作 勞動(dòng)合同甲方乙方 ? 梁碩南老師傾力之作《勞動(dòng)合同甲方乙方 —— 用人單位權(quán)益維護(hù) VS勞動(dòng)者職場(chǎng)維權(quán)》，由中國(guó)法制出版社出版，全書(shū) 41萬(wàn) 4千字，定價(jià)45元。 四、《廣東省勞動(dòng)保障監(jiān)察條例》（ 2023年 11月 29日通過(guò)并公布，自2023年 5月 1日起施行。有關(guān)勞動(dòng)用工方面的文章、著作，目前在市場(chǎng)上，可以說(shuō)是汗牛充棟，但有深度、有操作性的不多。在此，我要衷心感謝梁老師及本書(shū)的編輯，為社會(huì)奉獻(xiàn)了不可多得的精神食糧；為勞資雙方及其他相關(guān)人員，奉獻(xiàn)了解決勞動(dòng)爭(zhēng)議的利器；為構(gòu)建和諧社會(huì)提供了彌足珍貴的建言。 經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門(mén)依法申請(qǐng)行政許可 ；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。 《勞動(dòng)合同法修正案》將第六十三條修改為： “ 被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同