【正文】 離職管理制度；（ 20）員工建議與申訴制度。 ? 第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。 勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。 第二十五條 除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用。 ◆研討 ：重大損害的金額規(guī)定多少較為合理？是否必須體現(xiàn)為造成直接的經(jīng)濟(jì)損失？ 勞動者不辭而別、無故曠工，卻主張被企業(yè)口頭解雇，往往得到仲裁機(jī)構(gòu)的支持，那么企業(yè)日常管理中該如何做，才避免案件敗訴？ ? 《廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀(jì)要》第 29條 勞動者與用人單位均無法證明勞動者的離職原因，可視為用人單位提出且經(jīng)雙方協(xié)商一致解除勞動合同，用人單位應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 上述條例和規(guī)定廢止后 ,何種行為屬于 “ 嚴(yán)重違規(guī)違紀(jì) ” ，法律上再沒有具體標(biāo)準(zhǔn)，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)本單位的實際情況在規(guī)章制度中明確規(guī)定，但盡量做到公平合理。 案例 ：某公司對員工按自動離職處理爭議案 (按自動離職處理決定只在單位公告欄上公告 ,沒有送達(dá)給員工而不被仲裁委和法院認(rèn)可 ) 對于惡意違紀(jì)違規(guī)的問題員工，他們往往拒絕提交《檢討書》或否認(rèn)違紀(jì)違規(guī)的事實，企業(yè)該如何創(chuàng)制、收集證據(jù)，才避免案件敗訴？ ? 應(yīng)對 ：企業(yè)對違規(guī)違紀(jì)員工作出處理，必須注意事實調(diào)查，并實施證據(jù)保全，特別是大錯不犯、小錯不斷的證據(jù)。只有在受送達(dá)職工下落不明，或者用上述送達(dá)方式無法送達(dá)的情況下，方可公告送達(dá)，即張貼公告或通過新聞媒介通知。 第十五條 本解釋施行后尚未終審的勞動爭議糾紛案件，適用本解釋；本解釋施行前已經(jīng)終審，當(dāng)事人申請再審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的，不適用本解釋。 ? 案例 : 前述某公司周某訴公司違法解除勞動合同爭議案 解除勞動合同前未通知及征求工會的意見，是否構(gòu)成非法解除？ ? 勞動合同法第四十三條 用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。 實行末位淘汰制，以末位排名為由解雇員工，仲裁機(jī)構(gòu)往往認(rèn)定企業(yè)非法解雇員工，那么企業(yè)日常中該如何做，才避免案件敗訴，避免支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金？ ? 有一定作用的應(yīng)對辦法 ：與員工約定或讓員工承諾，在績效考核中，連續(xù)多少次或一定時間內(nèi)累計多少次排末位的視為不能勝任工作，單位可調(diào)整員工工作崗位；調(diào)整崗位后仍多次考核排末位，達(dá)到視為不能勝任工作情形的，單位可以解除勞動合同。 裁減人員時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員： （一）與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的； （二）與本單位訂立無固定期限勞動合同的； （三）家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。 根據(jù)勞動合同法第四十條規(guī)定解除員工的勞動合同需注意哪些事項？哪些情形屬于 “不能勝任工作 ”？ “客觀情況 ”是指哪些情況？ ? 勞動合同法第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同： （一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； （二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； （三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。 ? 績效及薪酬制度經(jīng)民主程序制定，并向員工公示或告知； ? 績效考核結(jié)果讓員工簽名確認(rèn)； ? 扣減績效獎金金額讓員工簽名確認(rèn)，并注明時間。 ? 案例 : 不能勝任工作調(diào)崗調(diào)薪爭議案 (由生產(chǎn)主管降為主管助理 ,工資由 6000元降為 3500元 ) 勞動者對績效目標(biāo)不確認(rèn)，是否意味著該目標(biāo)無效？如果必須經(jīng)勞動者確認(rèn)才生效 ,那么企業(yè)的日常管理將何去何從？ ? 合理的績效目標(biāo)，即使員工不確認(rèn)，也是有效的 ? 日常管理中最好通過與員工簽訂績效合同來確認(rèn)績效目標(biāo) 企業(yè)根據(jù)績效考核結(jié)果扣減員工績效獎金，很多時候被認(rèn)定非法克扣工資 ,企業(yè)該如何抗辯或日常管理中怎樣做，才能化解風(fēng)險或避免敗訴？ ? 勞動法第四十七條 用人單位根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營特點和經(jīng)濟(jì)效益，依法自主確定本單位的工資分配方式和工資水平。 ? 應(yīng)對 ：合理約定績效目標(biāo)或勞動定額，使 70%以上的員工都能完成績效目標(biāo)或勞動定額，并約定不能完成的員工視為不能勝任工作。 應(yīng)對策略 （ 1） 勞動合同中約定工作崗位或地點的范圍寬廣些； （ 2）在勞動合同中約定單位可以根據(jù)經(jīng)營需要合理調(diào)整員工的工作崗位和地點； （ 3）想方設(shè)法讓員工到新崗位或新地點工作超過一個月； （ 4）盡量與員工協(xié)商變更工作崗位或地點，并簽訂崗位或地點變更協(xié)議； （ 5）必要時依法行使用工自主權(quán) 。 （ 3）對于工資高的員工可約定工資總額包括加班工資。 ? 粵高法 [2023]284號 第 14條 用工超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同，或者雖通知勞動者簽訂合同但勞動者無正當(dāng)理由拒不簽訂，單位未書面通知勞動者終止勞動關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照《勞動合同法》第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付二倍工資。 ? 《勞動保障監(jiān)察條例》第三十條 有下列行為之一的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正；對有第（三）項規(guī)定的行為的，處 2023元以上２萬元以下的罰款： （三）經(jīng)勞動保障行政部門責(zé)令改正拒不改正，或者拒不履行勞動保障行政部門的行政處理決定的； 深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和諧勞動關(guān)系促進(jìn)條例第六十一條 用人單位未按照本條例第十條規(guī)定向勞動者提供勞動合同中文文本的，勞動行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其在五日內(nèi)改正；逾期未改正的，以每人 1000元的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款。 案例 ： 2023年 5月 28日，周某申請勞動仲裁向其原所在公司主張解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及賠償金約 50萬 ,仲裁委認(rèn)為周某沒有證據(jù)證明公司辭退他 ,故全部駁回其請求 。 勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作，原用人單位未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?,新用人單位解除或終止勞動合同應(yīng)如何支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？ ? 勞動合同法實施條例第十條 勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。 前款規(guī)定的月平均工資的 30%低于勞動合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)的，按照勞動合同履行地最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。簽訂協(xié)議后，服裝公司遂向法院申請破產(chǎn) 清算。 前款協(xié)議存在重大誤解或者顯失公平情形，當(dāng)事人請求撤銷的，人民法院應(yīng)予支持。 案例 ：張某退休后告單位支付加班費、年休假工資和賠償社保損失案 2．我國是否承認(rèn)雙重勞動關(guān)系？ ? 勞動合同法第三十九條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； 司法解釋三第八條 企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議，依法向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動關(guān)系處理。 ? 風(fēng)險規(guī)避 :應(yīng)將業(yè)務(wù)發(fā)包給正規(guī)注冊的用人單位 ,如發(fā)包給個人，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織還要與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 ? 通過勞務(wù)派遣協(xié)議約定 ：勞務(wù)派遣單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位自行承擔(dān)賠償責(zé)任。被派遣勞動者書面表示不愿與用工單位建立勞動關(guān)系的除外。委托代理單位的勞動者與委托代理單位存在勞動關(guān)系，受勞動法約束；在單位委托關(guān)系中，人事代理機(jī)構(gòu)與勞動者不具有委托代理關(guān)系。 二、使用勞務(wù)派遣企業(yè)面臨的法律風(fēng)險與應(yīng)對防范 直接用工、勞務(wù)派遣、業(yè)務(wù)外包、人事代理等多種用工形式的區(qū)別、利弊分析 ? 直接用工 ：直接與員工建立勞動關(guān)系，受勞動法約束。 修正 決定公布前及公布后實施前勞務(wù)派遣單位訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議如何履行？ ? 勞動合同法修正案 :本決定公布前已依法訂立的勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議繼續(xù)履行至期限屆滿，但是勞動合同和勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容不符合本決定關(guān)于按照同工同酬原則實行相同的勞動報酬分配辦法的規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依照本決定進(jìn)行調(diào)整；本決定施行前經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位，應(yīng)當(dāng)在本決定施行之日起一年內(nèi)依法取得行政許可并辦理公司變更登記，方可經(jīng)營新的勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。 ? 《勞動合同法實施條例》第三十五條 用工單位違反勞動合同法和本條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，以每位被派遣勞動者 1000元以上 5000元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 第三十條〔跨地區(qū)社會保險繳納〕 勞務(wù)派遣單位在用工單位所在地設(shè)立分公司或子公司的，應(yīng)當(dāng)由分公司或子公司在用工單位所在地為跨地區(qū)派遣的被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納基本養(yǎng)老、基本醫(yī)療、失業(yè)、工傷和生育保險費。 《勞務(wù)派遣若干規(guī)定（征求意見稿）》第三十七條 〔視為與被派遣勞動者建立勞動關(guān)系〕用工單位違反勞動合同法有關(guān)勞務(wù)派遣在臨時性、輔助性、替代性崗位用工規(guī)定或者超比例使用被派遣勞動者，依據(jù)勞動合同法第九十二條第二款有關(guān)規(guī)定罰款后一個月內(nèi)仍不改正的，在非臨時性、輔助性、替代性崗位或者超比例使用的被派遣勞動者視為與用工單位建立勞動關(guān)系，用工單位應(yīng)及時補(bǔ)訂勞動合同，勞動合同起始時間自處罰之日起滿一個月的次日計算。勞務(wù)派遣單位與同一被派遣勞動者只能約定一次試用期。用工單位在輔助性崗位使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過用工總量的 10%。 (略 ) 《勞務(wù)派遣若干規(guī)定（征求意見稿） 第四條第三款 輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位。 《勞動合同法修正案》對實施勞務(wù)派遣的崗位有何強(qiáng)制性規(guī)定？何謂臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位？ 《勞動合同法》第六十六條 勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。 用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法 。未經(jīng)許可，任何單位和個人不得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。 梁老師服務(wù)過的企業(yè) ? 包括美的集團(tuán)、中國石油、南方航空、廣東電信、廣東移動、大民集團(tuán)、正大康地集團(tuán)、天健集團(tuán)、福群集團(tuán)、南車集團(tuán)、中華英才網(wǎng)、前程無憂、長江禮品、歐陸家庭用品、鴻邦電子、南豐電機(jī)、新視線服飾、兆山家具、億升倉儲、東豐精工、嘉樂祥珠寶、東莞園林、威靈電機(jī)、晶宮裝飾、視航科技、積架寶威汽車配件、 德鑫照明、美視電力、萬興軟件、大偉體育用品、新飛通（中國）、盈高國際貨運、全球鎖移動安全、福爾康生物 等近百個企業(yè)和企業(yè)集團(tuán)。我只是初讀了你的《勞動合同甲方乙方 用人單位權(quán)益維護(hù) VS勞動者職場維權(quán)》章節(jié)與結(jié)構(gòu)，我被深深地吸引了。 課程主要內(nèi)容 一、《勞動合同法》修改重點和具體內(nèi)容權(quán)威解讀 二、使用勞務(wù)派遣企業(yè)面臨的法律風(fēng)險與應(yīng)對防范 三、勞動爭議司法解釋三解析與勞動爭議風(fēng)險預(yù)防 四、勞動爭議司法解釋四解析與勞動爭議風(fēng)險預(yù)防 五、勞動合同訂立、變更技巧 六、如何有效調(diào)崗調(diào)薪 七、如何有效辭退員工及員工離職風(fēng)險管控 八、如何有效處理違紀(jì)違規(guī)員工 九、企業(yè)規(guī)章制度、員工手冊的主要內(nèi)容、撰寫技巧和注意事項 十、相關(guān)勞動人事管理協(xié)議的主要內(nèi)容、撰寫技巧和注意事項 十一、降低企業(yè)用工成本的常見方式 十二 、工資約定、計算方法及操作技巧 十三 、基本養(yǎng)老保險新規(guī)定與舊規(guī)定的異同 十四 、工傷保險與企業(yè)不繳、欠繳工傷保險費的新風(fēng)險 十五 、勞動爭議處理實務(wù)、應(yīng)訴技巧 梁老師傾力之作 勞動合同甲方乙方 ? 梁碩南老師傾力之作《勞動合同甲方乙方 —— 用人單位權(quán)益維護(hù) VS勞動者職場維權(quán)》，由中國法制出版社出版，全書 41萬 4千字，定價45元。 四、《廣東省勞動保障監(jiān)察條例》（ 2023年 11月 29日通過并公布，自2023年 5月 1日起施行。有關(guān)勞動用工方面的文章、著作，目前在市場上，可以說是汗牛充棟，但有深度、有操作性的不多。在此，我要衷心感謝梁老師及本書的編輯，為社會奉獻(xiàn)了不可多得的精神食糧；為勞資雙方及其他相關(guān)人員，奉獻(xiàn)了解決勞動爭議的利器；為構(gòu)建和諧社會提供了彌足珍貴的建言。 經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動行政部門依法申請行政許可 ；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。 《勞動合同法修正案》將第六十三條修改為： “ 被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同