公司章程的效力-全文預覽
【正文】 ? 一 、 公司權利能力的概念和意義 ? 公司的權利能力是指公司享有權利和承擔義務的資格 。例如，根據(jù)《公司法》第 150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。公司章程的有關規(guī)定決定了監(jiān)事會的具體構成，例如，《公司法》第 52條第 2款規(guī)定、第 118條第 2款規(guī)定，監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于 l／ 3， 具體比例由公司章程規(guī)定。因此 ， 我國 《 公司法 》 第 148條規(guī)定 ， 董事 、監(jiān)事 、 高級管理人員不僅應當遵守法律 、 行政法規(guī) ， 而且應當遵守公司章程 ， 對公司負有忠實義務和勤勉義務 。股東不能濫用權利 ， 不能侵害公司的利益 。 在公司成立之后 ， 無論是何種方式取得股東身份 ， 都是以承認公司 |章程為前提的 ， 或者說 ， 加入行為本身就意味著承認公司章程 。 章程中有關股東權利和義務的規(guī)定 ， 不應是簡單地重復公司法條文 。 因此 ， 公司章程對于股東的效力 ， 更多的是表現(xiàn)為股東如何行使權利 ，防止控股股東權利的濫用 。公司設立過程中的投資者雖然還不是嚴格意義上的股東 ， 但在一般情況下 ， 公司成立時的股東與公司設立過程中投資者的范圍是一致的 。 ? 此外 ， 章程對公司的效力還表現(xiàn)在 ， “ 公司的解散事由與清算辦法 ” 是股份有限公司章程的絕對必要記載事項 ， 特別是公司章程中有關解散事由和經(jīng)營期限的約定方面 。在計劃經(jīng)濟體制下，企業(yè)的經(jīng)營范圍是由上級主管部門核定的，企業(yè)沒有任何選擇的自由，目的是確保國家計劃的實現(xiàn)。 ? 在我國，章程對公司的約束力集中地表現(xiàn)在《公司法》第 12條的規(guī)定，即公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外”。公司越權絕對無效的觀點不僅無視了對第三人的保護，甚至也不利于對公司利益的維護。公司超越其組織章程，從事超越其經(jīng)營范圍的活動，其行為為越權。 章程對公司的約束力表現(xiàn)為 對內(nèi)約束力 和 對外約束力 兩個方面 。這就十分明確地規(guī)定了公司章程的約束范圍，包括公司、公司的股東和公司的高級管理人員。公司章程記載事項大體上可以分為有關公司內(nèi)部組織、成員關系的事項和有關公司外部事務的事項兩類。各國公司法大都認可，除了章程制定者應當受到公司章程約束以外，公司章程的效力還具有擴張性，它可以約 ? 束制定者以外特定范圍內(nèi)當事人的行為。 ? 二 、 公司章程的對人效力 ? 所謂公司章程的對人效力 ， 是指公司章程可以對哪些人產(chǎn)生約束力 。 ? (三 )設立公司過程中的章程約束力及其保障機制 ? 在沒有訂立設立協(xié)議的情況下，公司章程在設立階段的效力主要表現(xiàn) ? 為對發(fā)起設立公司的投資者的約束。 據(jù)此 ， 公司章程并不因解散事由發(fā)生而失效 。 但是 ， 募集設立的股份有限公司則不同 ， 公司章程的制定包括發(fā)起人制訂和創(chuàng)立大會通過兩部分 ?！豆痉ā返?28條第 ? 2款規(guī)定 ， “ 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的 ，除應當向公司足額繳納外 ， 還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任 ” ， 承擔違約責任應以當事人之間存在有效合同為前提 ， 可見 ， 對于有限責任公司的設立 ， 章程還肩負著設立協(xié)議的重任 。因此，各國關于公司章程的生效時間的規(guī)定并沒有統(tǒng)一的模式。同時，如果章程自發(fā)起人簽字時即生效，那么，政府部門就沒有必要對章程依法予以審查； ? 后一種 觀點則忽視了章程內(nèi)容的復雜性，在公司設立協(xié)議沒有成為設立公司的必備文件的情況下，章程不僅要調整公司成立之后的關系，而且要調整公 ? 司設立過程中的一些關系 。 相比較 ， 更具理論和實踐意義的是公司章程的生效時間 。 ? 一 、 公司章程的時間效力 ? (一 )公司章程的生效 ? 公司章程的時間效力是指公司章程的生效時間和失效時間 。前一種觀點實際上認為章程在公司成立前即已生效，這種觀點不僅忽視了章程與公司的直接對應關系，即章程的根本特性和功能就在于其是公司的自治規(guī)則，而且忽視了公司設立與公司成立的差異，即設立公司的行為不一定必然導致公司成立。 ? 由于各國和地區(qū)的公司體制，特別是設立體制不盡相同。大多數(shù)公司章程包括了兩部分內(nèi)容：一部分調整公司成立前，即公司設立過程中發(fā)生的民事關系，一部分調整則公司成立之后才可能發(fā)生的民事關系。發(fā)起設立的股份有限公司尚有一定的封閉 ? 性 ， 在公司登記之前也沒有其他機制對制訂的章程進行任何形式的審查 。章程中調整尚未成立的公司、尚未產(chǎn)生的董事、監(jiān)事、高級管理人員以及未來可能加入公司的其他股東的那些內(nèi)容，則自公司成立時生效 ? (二 )公司章程的失效 ? 我國 《 公司法 》 第 82條規(guī)定 ， “ 公司的解散事由與清算辦法 ” 屬于股份有限公司章程的絕對必要記載事項 。當然 ， 在清算過程中 ， 公司的能力 、 股東的權利以及高級管理人員的行為都要受到相應的限制 。公司法的這些規(guī)定，就是為了確保公司章程對發(fā)起設立公司的投資者的約 ? 束力 。這種涉他性體現(xiàn)在：第一，約束主體 —— 效力的涉他性。其二，記載事項的涉他性。我國《公司法》第 1 l條規(guī)定，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。 ? (一 )章程對公司的效力 ? 我國 《 公司法 》 第 1l條明確規(guī)定了公司章程對公司具有約束力 。 ? 章程是公司的自治性規(guī)范，公司 ? 當然應當在章程所規(guī)定的經(jīng)營范圍內(nèi)開展經(jīng)營活動。然而，公司越權不僅涉及公司、股東的合法
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