【正文】 轉(zhuǎn)讓可簡單許可買方占有和接觸，比如以轉(zhuǎn)交鑰匙的形式進行。 在無條件合同的情況下，企業(yè)及其資產(chǎn)的所有權在合同交換時轉(zhuǎn)移給買方，買方必須在那一刻起投保相關的風險。但對于具有流通性質(zhì)的資產(chǎn)如存貨，不管是原材料、半成品或成品，都會產(chǎn)生確定價值的問題。 ?處理合同的方案： ?資產(chǎn)與公司收購合同 87 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?自有或租用的土地和建筑，通常根據(jù)土地證書或者轉(zhuǎn)讓證書或租約來確定； ? 買方律師將向土地登記部門和其他相關部門查詢，弄清對財產(chǎn)的使用或享有的權利不存在擔?；虻盅何餀?； ? 如果存在，針對賣方財產(chǎn)的任何抵押和留置必須先予付清； ?資產(chǎn)與公司收購合同 88 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ? 買方律師還將調(diào)查對財產(chǎn)的權利，并對賣方的律師作出適當?shù)陌才?，以在交易完成前解除任何抵押或負債? ? 對于租用的財產(chǎn)，買方律師將與賣方律師聯(lián)系，以取得房東的轉(zhuǎn)租許可或者其他任何必要的建議。 ?資產(chǎn)與公司收購合同 83 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?現(xiàn)存合同 ? 現(xiàn)存合同是商譽的重要組成部分； ? 如何將這些合同轉(zhuǎn)讓給買方很重要； ? 有很多合同只是由客戶發(fā)來的購買服務或產(chǎn)品征定單并由賣方認可和接受而組成； ? 一般的，買方只要承諾在特定日期完成企業(yè)所接到的全部定單，并在未能這樣做時賠償由此而受到的損失即可。 ?對于賠償內(nèi)容、索賠期限、索賠提起的時間、索賠限額等，不同的國家有不同的規(guī)定或承擔習慣，需要不同處理。 并購前的適當謹慎與披露 74 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?擔保 賣方的聲明陳述如果不真實，或有誤導，或在并購合同簽定后，交結日完成前，賣方已聲明陳述的情況發(fā)生了重大變動卻未再做相應修改說明，賣方就要承擔違約責任，買方有權賠償損失 并購前的適當謹慎與披露 75 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?賠償 賠償有兩種含義，含義不同，結果也不一樣，應區(qū)分使用： ?賣方違反其在并購合同中的陳述與保證，從而產(chǎn)生的違約賠償； ?根據(jù)并購合同中的賠償條款而產(chǎn)生的責任即各方約定在某些特定的情況下一方保護另一方不受損失。在這種情況下，并購是否繼續(xù)進行，就需要認真斟酌。分配做商品房的土地與房產(chǎn)和分配做酒店、辦公樓的土地與房產(chǎn)的價值會大相徑庭。 并購前的適當謹慎與披露 61 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?當?shù)卣? 當?shù)卣梢蕴峁┯嘘P產(chǎn)業(yè)政策的新動向，哪些產(chǎn)業(yè)受鼓勵？哪些產(chǎn)業(yè)受保護？哪些產(chǎn)業(yè)受限制甚至禁止？目標公司是否要被整頓、改造？許可證的發(fā)放會不會有變化等等。 并購前的適當謹慎與披露 58 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?公開出版物 有關目標公司的一些情報、資料，會在公開傳媒如報紙、公告、通告、公司自制的小冊子予以公開或披露，特別當目標公司是上市公司時。 中國的上市公司程序法律要求 46 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?要約期滿 ?收購要約期滿時，如果收購方獲取的該上市公司發(fā)行在外的普通股總數(shù)不超過50%，即為收購失??；收購失敗后，收購方在以后的 12個月內(nèi)不能向同一上市公司再作收購行為； 中國的上市公司程序法律要求 47 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?收購要約期滿時，若收購方獲取的目標公司的股票數(shù)超過 75%，該目標公司則停止不再是上市公司，其股票不能再在證券交易所交易；若達到 90%，目標公司的其余股東有權將其仍持有的目標公司的股票以與要約條件同等的條件向收購方出售，收購方不能拒絕。 中國的一般公司的并購 36 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 公司并購的程序法律要求 ?中國的上市公司 ?中國現(xiàn)行的對上市公司的收購要求主要規(guī)定在 1993年國務院發(fā)布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》上，對上市公司的收購必須要： 37 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?報告與公告 ?任何一個法人或收購方（自然人不允許作收購方），在其直接或間接的擁有了一家上市公司發(fā)行在外的普通股達 5%時，必須向該上市公司、該上市公司所在的證券交易所和中國證監(jiān)會作出書面報告，并在中國證監(jiān)會指定同意的報刊上公告； ?報告與公告的時間為擁有一種股票達 5%之日起 3個工作日內(nèi) 。 ?公告與保密 ?未經(jīng)相互同意不得作出公告 西方國家的一般公司并購 30 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?費用支付 ?各方費用自負。 西方國家的一般公司并購 26 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?先決條件 ?適當謹慎程序； ?董事會批準文件； ?股東批準文件； ?法律要求的審批； ?稅款清潔； ?特別合同和許可； 西方國家的一般公司并購 27 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?擔保和補償 ?將要采用的一般方法。 西方國家的一般公司并購 22 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?意向書的內(nèi)容要簡明扼要，可以比備忘錄長，也可以內(nèi)容廣泛。 并購支付方式（一）：現(xiàn)金支付 8 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 并購支付方式（二）：以股票換股票 /資產(chǎn) ?何時用？ ?收購方現(xiàn)金支付困難； ?融資借貸會超出公司章程的借款界限； ?債券信托契約的規(guī)定； ?巨額借貸會超過收購方承受能力； 9 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 并購支付方式（三）：承擔債權債務 ?發(fā)生在公司兼并活動中，特別是一優(yōu)勢公司兼并一劣勢公司時用； ?優(yōu)勢公司往往承擔劣勢公司的全部債權債務，但不另外支付任何對價； ?支付價格不明確，而是目標公司的債務和整體產(chǎn)權之比 10 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當謹慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 11 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 保護公平競爭與公共利益、禁止壟斷 保護股東權益 保護雇員利益 落實收購資金 公司并購的實體法律要求 12 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 公司并購的實體法律要求（一）： ?保護公平競爭與公共利益、禁止壟斷 ?美國 最早的與并購有關的謝爾曼法和克萊頓法以及后來的哈特 斯各特 羅地諾法等就是以反托拉斯、反壟斷為要旨的法律，且懲罰嚴厲； ?英國 是經(jīng)由公平貿(mào)易法、 1976年限制性貿(mào)易做法法， 1980年的競爭法，來保護并購中的競爭； 13 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 公司并購的實體法律要求（一）： ?保護公平競爭與公共利益、禁止壟斷 ?德國 通過其 1957年頒布的，其后進行 5次修訂的“反對限制競爭法”來控制并購中的壟斷； ?中國 在《關于企業(yè)兼并的暫行辦法》中規(guī)定：企業(yè)兼并既要促進規(guī)模經(jīng)濟效益，又要防止形成壟斷，以有利于企業(yè)間的競爭。比如說：融資 7 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?收購方能夠借到的款項數(shù)額、以及借多長時間，將取決于其財務狀況、其現(xiàn)有的借款數(shù)量和償還期、其可以提供的擔保、以及其目前股份和債券資本的關系。 ?發(fā)出并購意向書的意義在于： ?將并購意圖通知給被并購方，以了解被并購方對并購的態(tài)度； 西方國家的一般公司并購 20 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?意向書中將并購的主要條件已做出說明，使對方一目了然，知道該接受還是不該接受，不接受之處如何修改，為下一步的進展做出正式鋪墊； ?因為有了意向書，被并購方就可以直接提交其董事會或股東會討論，做出決議； 西方國家的一般公司并購 21 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?被并購方能夠使他準備透露給并購方的機密不致將來被外人所知，因為意向書中都含有保密條款，要求無論并購成功與否，并購雙方都不能將其所知的有關情況透露或公布出去。 西方國家的一般公司并購 25 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?時間表 ?交換合同； ?收購完成； ?（必要時）合同交換與收購完成之間的安排。 西方國家的一般公司并購 29 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?排他性交易 ?涉及的時限。 西方國家的一般公司并購 34 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ?中國的一般公司的并購 程序比較簡單 ? 通過產(chǎn)權交易市場或直接洽談，初步確定兼并與被兼并的企業(yè)，兼并企業(yè)向被兼并企業(yè)發(fā)出并購意向； ? 被兼并企業(yè)產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓，規(guī)定需經(jīng)過批準或股東同意的應先取得批準或同意； 35 北京大學光華管理學院 MBA2023級教案 ? 對被兼并方企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)進行評估，清理債權、債務，確定資產(chǎn)或產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓底價； ? 通過協(xié)商或投標確定成交價，簽定兼并合同； ? 辦理產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓的清算、交接、及過戶登記等法律手續(xù)。 中國的上市公司程序法律要求 ?收購要約的內(nèi)容 45 北京