【正文】 ）： ? 二、關(guān)于絕當(dāng)后二建公司是否仍需支付相應(yīng)利息或其他費(fèi)用的問(wèn)題。 ? 對(duì)此問(wèn)題，實(shí)踐中有四種做法。未支持利息。花園集團(tuán)公司應(yīng)當(dāng)歸還新鄭某典當(dāng)有限公司本金 1455萬(wàn)元。 ? 沒(méi)有了當(dāng)物，這些概念和制度均沒(méi)有任何意義，典當(dāng)法律關(guān)系亦無(wú)存在的基礎(chǔ) 。 ? 法院認(rèn)為，典當(dāng)合同的效力主要是看雙方當(dāng)事人之間的典當(dāng)法律關(guān)系是否合法成立，典當(dāng)?shù)姆商卣魇欠窬邆?，一方面，它表現(xiàn)為典當(dāng)雙方的擔(dān)保關(guān)系；另一方面，它表現(xiàn)為典當(dāng)雙方之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 85 支持合同有效地理由 ? ① 我國(guó)合同法明確規(guī)定，只有合同違反法律、行政法規(guī)定的強(qiáng)制性規(guī)定才無(wú)效，而 《 典當(dāng)管理辦法 》 從法律層次上講知識(shí)一個(gè)用于行政管理的部門規(guī)章，無(wú)權(quán)決定合同的效力、違法《 典當(dāng)管理辦法 》 的合同，不是無(wú)效合同； ? ②典當(dāng)合同中有關(guān)“借款金額、利息、綜合費(fèi)、逾期違約金”的約定均屬主合同范疇，而抵押、質(zhì)押屬于從合同范疇，抵押、質(zhì)押不成立或被確定無(wú)效不影響典當(dāng)主合同的效力； ? ③司法實(shí)踐中，最高人民法院的部分案件和批復(fù)均是從《 擔(dān)保法 》 、 《 合同法 》 的角度來(lái)對(duì)合同效力進(jìn)行判斷，都說(shuō)明抵押成立與否不影響典當(dāng)合同的效力； 86 支持的案例： ? 陸豐市陸豐典當(dāng)行與陳衛(wèi)平、陳淑銘、陸豐市康樂(lè)奶品有限公司清算小組、第三人張其心土地抵債合同糾紛案，最高人民法院民事判決書(shū) 【 (2023)民二提字第 10號(hào) 】 ? 上海金傲建筑裝飾有限公司與上海華鑫典當(dāng)有限公司、徐某典當(dāng)糾紛一案， 【 （ 2023）滬二中民六（商）終字第 91號(hào) 】 ? 劉晗與許昌某典當(dāng)有限公司借款合同糾紛一案， 【 (2023)許民三終字第 225號(hào) 】 ? 大連某典當(dāng)有限公司訴瓦房店市綠工生物有機(jī)肥業(yè)有限公司典當(dāng)合同糾紛案， 【 （ 2023）大民三初字第 99號(hào) 】 ? 河南省縱橫汽車電器廠與被申請(qǐng)人華信典當(dāng)行典當(dāng)合同糾紛一案， 【 （ 2023）新中民再字第 14號(hào) 】 ? 桂林華順典當(dāng)有限責(zé)任公司與桂林市金倫商貿(mào)有限公司、韋振學(xué)典當(dāng)糾紛一案 ? 郴州市鑫義典當(dāng)有限責(zé)任公司與被告龍合初、梁成英典當(dāng)糾紛一案 87 ? 郴州市 XX典當(dāng)有限公司訴劉 X祥典當(dāng)合同糾紛案，湖南省郴州市蘇仙區(qū)人民法院， 【 (2023)蘇民初字第 1822號(hào) 】 ? 88 不支持案例 ? 甲公司與饒某典當(dāng)合同糾紛案，上海市第一中級(jí)人民法院，（ 2023）滬一中民六 (商 )終字第 124號(hào)。 兩種不同的認(rèn)識(shí) 兩者必須并存，即典當(dāng)法律關(guān)系的成立必須同時(shí)存在借款合同以及有效設(shè)立的抵質(zhì)押權(quán)，合法有效的抵質(zhì)押權(quán)系典當(dāng)法律關(guān)系成立的前提 。 2023年 8月，胡某起訴李某，請(qǐng)求法院確認(rèn)李某名下的房屋為其所有，法院經(jīng)審理查明該房屋確實(shí)屬于胡某，故以判決的形式確認(rèn)了該房屋的 所有權(quán) 人為胡某。 ? 抵押權(quán)的善意取得！ ? 第一百零六條無(wú)處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)： ? （一）受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的； ? （二）以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓； ? （三）轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。 78 公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書(shū)的范圍為： （一）借款合同、借用合同、無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的租賃合同； （二）賒欠貨物的債權(quán)文書(shū)； （三）各種借據(jù)、欠單； （四）還款（物）協(xié)議； （五）以給付贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、學(xué)費(fèi)、賠（補(bǔ)）償金為內(nèi)容的協(xié)議； （六）符合賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力條件的其他債權(quán)文書(shū)。 75 問(wèn)題 2：關(guān)于律師費(fèi)的承擔(dān)問(wèn)題 ? 【 案例 】 ? 在嘉興市秀洲區(qū)天豐小額貸款有限公司訴嘉興市嘉順橡膠制品有限責(zé)任公司等借款合同糾紛案 【 (2023)嘉秀商初字第 159號(hào) 】 中，嘉興市秀洲區(qū)人民法院認(rèn)為，原告主張的律師代理費(fèi)系其為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而支出的費(fèi)用，原、被告合同中有相應(yīng)約定，且其金額在浙江省物價(jià)局《 關(guān)于律師服務(wù)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及有關(guān)事項(xiàng)的通知 》規(guī)定的范圍內(nèi)，應(yīng)當(dāng)予以支持。原告小額貸款公司按約向被告金美廠提供了貸款，已履行了合同約定的義務(wù)。 73 ? 上述案例是目前的主流意見(jiàn)： ? 在瑞安華峰小額貸款股份有限公司訴張朝洪等借款合同糾紛案 【 浙江省瑞安市人民法院 (2023)溫瑞商初字第 1187號(hào)民事判決 】 中，法院認(rèn)為：“依照合同約定，逾期利息按約定利率上浮 50%后為月利率 %，已經(jīng)超出借款同期中國(guó)人民銀行公布的六個(gè)月貸款基準(zhǔn)利率（年利率 %）的四倍，本院對(duì)超出部分不予保護(hù)。 基金份額、股權(quán)出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。 第 212條：質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財(cái)產(chǎn)時(shí)設(shè)立。 ? 提供特定財(cái)產(chǎn)的債務(wù)人或第三人為出質(zhì)人，占有財(cái)產(chǎn)的債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交給債權(quán)人占有的財(cái)務(wù)為質(zhì)押物。 ? 3）隱瞞抵押物的物理現(xiàn)狀。 優(yōu)先于小額貸款公司抵押權(quán)的幾種權(quán)利 58 《 最高院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定 》 第六條“對(duì)被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍賣、變賣或者抵債”的規(guī)定，特指沒(méi)有被設(shè)定抵押的情況?！? 問(wèn)題：夫妻一方擅自將共有財(cái)產(chǎn)抵押的法律效力？ 54 ? 問(wèn)題：落實(shí)擔(dān)保措施時(shí) 無(wú)法辦理抵押或者質(zhì)押登記時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)控制 由于抵押物（質(zhì)押物）或其他原因，在落實(shí)擔(dān)保措施時(shí)常常遇到無(wú)法辦理抵押（質(zhì)押）登記手續(xù)的情形，以至于債權(quán)人無(wú)法享有優(yōu)先受償權(quán)，會(huì)大幅的增加擔(dān)保的風(fēng)險(xiǎn)。 51 ? 第一百九十六條 申請(qǐng)實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請(qǐng)求實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人依照物權(quán)法等法律，向擔(dān)保財(cái)產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出。 ? 第一百七十九條 人民法院在依照本章程序?qū)徖戆讣倪^(guò)程中，發(fā)現(xiàn)本案屬于民事權(quán)益爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)特別程序，并告知利害關(guān)系人可以另行起訴。 ? 抵押權(quán)人與抵押人未就抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)方式達(dá)成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)。當(dāng)?shù)盅何锍霈F(xiàn)毀損或貶值時(shí)，應(yīng)要求抵押人（出租人）提供新抵押物，或相當(dāng)于抵押物價(jià)值減少部分的其他擔(dān)保。（二）房屋在出租前已被人民法院依法查封的。如未登記，作反對(duì)解釋，不能對(duì)抗。 規(guī)則：同一財(cái)產(chǎn)上并存抵押權(quán)與租賃權(quán)的，原則上按照兩權(quán)成立時(shí)間確定兩者之間的對(duì)抗關(guān)系。 第 66條 1款：“抵押人將已抵押的財(cái)產(chǎn)出租的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，租賃合同對(duì)受讓人不具有約束力”。 二、房屋承租人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。 42 常見(jiàn)的抵押登記： 房地產(chǎn)抵押登記 機(jī)動(dòng)車抵押登記 動(dòng)產(chǎn)抵押登記 43 登記部門： ? 土地使用權(quán) ——核發(fā)證書(shū)的土地管理部門 ? 林木 ——縣級(jí)以上林木主管部門 ? 航空器、傳播、車輛 ——運(yùn)輸工具的登記部門 ? 企業(yè)設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn) ——財(cái)產(chǎn)所在地工商部門 ? 房屋 ——房地產(chǎn)所在地的房地產(chǎn)管理部門 44 (五）抵押權(quán)和租賃權(quán)并存 ? 案例：甲企業(yè)將自有房產(chǎn)抵押給某小貸公司后，又與乙企業(yè)簽訂租賃合同，將房屋租賃給乙。不辦理抵押物登記的，抵押合同不生效。故多國(guó)規(guī)定流質(zhì)條款無(wú)效。 40 某公民甲向豐收小貸公司借款 200萬(wàn)元，甲以其自有房屋抵押，后甲到期不能還債，小貸公司申請(qǐng)法院拍賣該房屋，法院委托某拍賣行進(jìn)行拍賣。由于抵押物是對(duì)第一還款來(lái)源的補(bǔ)充，因此當(dāng)借款人第一還款來(lái)源不足，無(wú)法償還貸款本息時(shí)，最終只能通過(guò)處置抵押物來(lái)償還貸款本息。 ? 不可抗力風(fēng)險(xiǎn)最小。 正在建造的建筑物、船舶、航空器 . 交通運(yùn)輸工具。（如租賃物、未經(jīng)共有人同意抵押的物、所有權(quán)處分權(quán)不明或存在爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)） 用于抵押的財(cái)產(chǎn)。 ? 抵押設(shè)定之后，在債務(wù)人到期不履行債務(wù)時(shí)，抵押權(quán)人有權(quán)依照法律的規(guī)定以抵押物折價(jià)或以抵押物的變賣價(jià)款較其他債權(quán)人優(yōu)先受償?！? 33 總結(jié)： （ 1）有約定，從約定； （ 2）債務(wù)人提供物保的情況下，物保由于人保。 32 （七）物保和人保并存時(shí)，保證人的責(zé)任承擔(dān)？ “物保優(yōu)于人?！痹瓌t： 《 擔(dān)保法 》 第 28條：“同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。 ? 三是舊貸沒(méi)有保證人而新貸有保證人的，保證人不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任 。 ” ? 小額貸款公司與借款人協(xié)議以新貸還舊貸，主要分為以下幾種情況： ? 第一種：保證人在明知主合同是以貸還貸的前提下，仍然愿意為其提供擔(dān)保。債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變動(dòng)主合同內(nèi)容，但并未實(shí)際履行的，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。但是保證人與債權(quán)人事先約定對(duì)特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人書(shū)面向保還人主張保證責(zé)任，保證人在催款通知書(shū)上簽字，并無(wú)其他承諾性語(yǔ)言意思表示的，法院不能單憑其釜字蓋章行為認(rèn)定是重新確認(rèn)或者成立新的保證合同。 24 款本息還清時(shí)為止的，視為約定不明，保證期間為貸款合同中主債務(wù)履行期屆滿之日起兩年。 ，保證責(zé)任將永久性消滅。（按份、連帶） ? 最高額保證：保證人與債權(quán)人可以就單個(gè)主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項(xiàng)商品交易合同訂立一個(gè)保證合同。因此，本案中即使沒(méi)有公司股東會(huì)同意擔(dān)保的決議，也不影響保證合同的效力。第一，該條款并未明確規(guī)定公司違反上述規(guī)定對(duì)外提供擔(dān)保導(dǎo)致?lián)：贤瑹o(wú)效；第二，公司內(nèi)部決議程序，不得約束第三人；第三，該條款并非效力性強(qiáng)制性的規(guī)定；第四，依據(jù)該條款認(rèn)定擔(dān)保合同無(wú)效，不利于維護(hù)合同的穩(wěn)定和交易的安全。 《 公司法 》 第一百二十二條 上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。 17 17 《 公司法 》 第十六條 公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。 ? ？ ? 《 擔(dān)保法 》 第 10條規(guī)定：“企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。 （六）委托專業(yè)資信調(diào)查機(jī)構(gòu)調(diào)查 引申：注意利用多種渠道調(diào)查客戶信用 12 13 ? 除常規(guī)資料外，注意要求申請(qǐng)人提供不容易偽造的資料，并注意將不容易偽造的資料與其他資料相對(duì)比以便判斷是否真實(shí)。身份證件上的像片是否與當(dāng)戶相符；查“人”有無(wú)民事行為能力。（國(guó)家機(jī)關(guān)、公益類法人（但從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體除外）、企業(yè)法人的職能部門不具有擔(dān)保資格。 優(yōu)勢(shì)： 第一，設(shè)立簡(jiǎn)單，簽訂合同即可；第二，保證責(zé)任及于保證人的全部財(cái)產(chǎn)；第三，行使方便，可要求保證人直接承擔(dān)保證責(zé)任。 社會(huì)職務(wù)： ? 清華大學(xué)、中國(guó)政法大學(xué)法律碩士研究生聯(lián)合導(dǎo)師。 ? 擅長(zhǎng)領(lǐng)域：公司常年法律顧問(wèn)、公司治理重組、 股權(quán)糾紛、公司訴訟、收購(gòu)并購(gòu)、企業(yè)投融資、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等。 ? 典當(dāng)行業(yè)有了首個(gè)監(jiān)管法規(guī) 8