法律知識究一民事證據(jù)保全制度研-全文預(yù)覽
【正文】 紛的事實(shí)有所了解和掌握后，即可據(jù)此判斷是否提起訴訟，或者在起訴時，減少對相關(guān)事實(shí)爭議。也就是說，在法院尚未啟動證據(jù)調(diào)查程序之前，當(dāng)事人可以就事實(shí)、證據(jù)的現(xiàn)狀，以有法律上的利益為前提，請求法院以證據(jù)保全的名義先行進(jìn)行證據(jù)調(diào)查，以確定相關(guān)事實(shí)。學(xué)說對證據(jù)保全的證據(jù)開示功能也給予積極的評價，并認(rèn)為其具有預(yù)防訴訟、促進(jìn)和解和簡化爭點(diǎn)的優(yōu)點(diǎn)。這種確認(rèn)事實(shí)和證據(jù)開示功能成為證據(jù)保全的派生功能并受到重視。設(shè)立證據(jù)開示制度的目的，在于使審理能夠在陽光之下進(jìn)行，他必須排除借裁判演惡作劇的把戲。也就是說證據(jù)保全的傳統(tǒng)或一般功能在于事前防御，對今后是否起訴或起訴后能否獲得證據(jù)提供基礎(chǔ)?！ 〉诙?、如果是由當(dāng)事人或利害關(guān)系人提出申請，人民法院依據(jù)該申請而進(jìn)行證據(jù)保全的，是當(dāng)事人或利害關(guān)系人共同實(shí)施的證據(jù)收集行為，就該證據(jù)所相關(guān)聯(lián)的將要予以證明案件事實(shí)，或以免除當(dāng)事人關(guān)于該事實(shí)的提供證據(jù)責(zé)任。根據(jù)我國法律規(guī)定,任何證據(jù)未經(jīng)法庭質(zhì)證和審理,都不得作為定案的根據(jù),從這點(diǎn)可以看出,證據(jù)保全所保全的”證據(jù)”都是”證據(jù)材料”。有的學(xué)者認(rèn)為，證據(jù)保全程序是基于客觀上的需要，在正式開展庭審調(diào)查前就特定材料預(yù)先加以調(diào)查，以便對其證據(jù)的形式與內(nèi)容加以固定、保存的一種特別程序。[⑨]可以看出，無論哪種定義方式，都有一個條件，就是證據(jù)保全的采取必須符合證據(jù)可能滅失或以后難以取得這樣一種情形，而參照各國或地區(qū)的規(guī)定，以及司法實(shí)踐經(jīng)驗，在經(jīng)對方當(dāng)事人同意等情形時，也可以申請證據(jù)保全。[⑥]我國學(xué)者常怡認(rèn)為，證據(jù)保全，是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，人民法院根據(jù)訴訟參加人的申請或依職權(quán)采取措施對證據(jù)加以固定和保護(hù)的行為。緊接著修訂后的《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》增加了訴前證據(jù)保全的規(guī)定。民國政府在1935年2月公布、同年7月實(shí)施的民事訴訟法第七編中也規(guī)定了保全程序。1995年1月1日，世界貿(mào)易組織(WTO)正式取代關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定(GATT)，突破了原有的貨物貿(mào)易框架，將服務(wù)貿(mào)易和知識產(chǎn)權(quán)等當(dāng)代國際貿(mào)易領(lǐng)域納入其中，并達(dá)成《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》(TRIPs)，在TRIPs協(xié)議中，對證據(jù)保全制度采取的時間、時限以及證據(jù)保全的擔(dān)保都作了具體的規(guī)定?！ τ谟⒚婪ㄏ祰业淖C據(jù)保全制度，有學(xué)者認(rèn)為，由于采取當(dāng)事人主義的審判方式，且舉證規(guī)則所限，強(qiáng)調(diào)法官中立性而不是職權(quán)性，并沒有產(chǎn)生完整的大陸法系意義上的證據(jù)保全制度，只能從法條中找到些許多類似證據(jù)保全制度的相關(guān)規(guī)定?！弊鳛樽C據(jù)保全制度也不例外，它始創(chuàng)于寺院法，后為德國普通法繼受并沿傳至今，為許多國家特別是大陸法系國家立法所采用。編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第9頁 共9頁省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)，對全省水土流失動態(tài)進(jìn)行監(jiān)測、預(yù)報，省人民政府定期將監(jiān)測、預(yù)報情況予以公告。梅利曼曾說過:“大陸法系的所有訴訟制度都共同淵源于羅馬法、教會法和中世紀(jì)意大利法。法國《民事訴訟法》對于證據(jù)保全制度沒有直接的規(guī)定，但是我國學(xué)者認(rèn)為，出于實(shí)際需要也并不禁止這種制度，并且在學(xué)理上一般都承認(rèn)這種制度?！ 〗?jīng)過各國在實(shí)踐和理論上對證據(jù)保全制度的發(fā)展，現(xiàn)代許多多邊條約也吸收了證據(jù)保全制度。經(jīng)過歷年的發(fā)展，證據(jù)保全制度初見端倪，到了近代，《大清民事訴訟律(草案)》第三編中規(guī)定了證據(jù)保全制度。1991年4月9日通過的《民事訴訟法》對證據(jù)保
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