【正文】 優(yōu)。 傳統(tǒng)英美法學研究主要考察已發(fā)生的事件及案例，是一種事后研究（ex post approach）。它注重于隨政策、法律及其他可變因素變化的預期行為刺激。法律實施涉及對可供選擇的匱乏資源的合理使用是無疑的。 機會成本（Opportunity Cost）簡言之，即為了任何目的的資源使用都將產(chǎn)生放棄可能是最有價值的另一種選擇的成本。它表明，個人行為（由此推導出集體行為）將對未來可預測的客觀成本收益的變化作出反應；其三，最大化意味著均衡邊際價值和消除邊際效應，即均衡邊際原則（equimarginal Principle）。法律經(jīng)濟學的學者們普遍認為，它并非法律經(jīng)濟學或其他學科中關(guān)于合理性的唯一觀點，但它的確為法律經(jīng)濟學的實證描述和預測奠定了基礎。它只是努力地爭辯：個人是其自身行為的最佳判斷者——如在消費、交易等領域。當法律經(jīng)濟學家宣稱個人是理性行為者或功利最大化者時，他僅僅表明：個人會對適合于他的各種優(yōu)先可能選擇作出可逆判別。
四 法律經(jīng)濟學運用了眾多的經(jīng)濟思想流派來分析法律，從而也就構(gòu)成了其自身的基本思想、理論原則和分析框架： 方法論個人主義（Methodological Individualism）法律經(jīng)濟學的主要思想來源于古典主義經(jīng)濟學，它是以方法論個人主義的假定為其基礎的——即，社會理論的研究必須建立在對個人意向和行為研究、考察的基礎之上。所以，問題的本質(zhì)不是我們?nèi)プ璧K這種發(fā)展，而是要求法學家和法律經(jīng)濟學家去適應和改善這種發(fā)展。例如，里根總統(tǒng)在1981年任命波斯納、博克、溫特等三位具有經(jīng)濟學傾向的法學家為美國聯(lián)邦上訴法院法官，并通過12291號總統(tǒng)令，要求所有新制定的政府規(guī)章都要符合成本收益分析的標準。70年代，法律經(jīng)濟學主要是由法學家從事的工作，而80年代，大量經(jīng)濟學家參與了這項工作并與法學工作者協(xié)作從事一些項目、課題研究，或在法學院講授法律經(jīng)濟學和經(jīng)濟學。 自80年代以來，法律經(jīng)濟學運動以完全嶄新的面目展現(xiàn)在我們的眼前。伯羅斯（Paul Burrows）、洛杉磯加利福尼亞大學教授哈羅德弗里德曼（David Friedman）、哀莫里大學法律經(jīng)濟學研究中心主持人亨利馮當本書第1版在1973年出版時，它就具有專著和教科書兩方面的意義，因為當時它是唯一關(guān)于法律經(jīng)濟學全面理論的一本書。在這一時期，法學家們以60年代的經(jīng)典理論為指導，日益深入和廣泛地運用經(jīng)濟學理論和方法來分析、評估法律。S這一全新理論的杰出代表是當時弗吉尼亞理工學院和弗吉尼亞大學公共選擇研究中心的創(chuàng)立人和領導人詹姆斯卡拉布雷西的論文是從經(jīng)濟學視角研究侵權(quán)法的首次系統(tǒng)嘗試。他認為，問題的解決絕沒有普遍的方法，只有對每一情形、每一制度進行具體的分析，才能提出符合實際的、基于成本－收益分析選擇的特定法律?？扑沟恼撐脑诜山?jīng)濟學界引起了極大反響并由此引起了至今仍在進行中的激烈論爭?？扑梗≧onald H Coase）的《社會成本問題》、G 60年代是法律經(jīng)濟學的初創(chuàng)階段。西蒙斯（Henry C．Simons）的啟蒙工作及其后艾倫但又因種種變故，在相當長的一段時間內(nèi)（1920～1960），法律經(jīng)濟學的研究卻身敗名裂了。 三 盡管作為學科的法律經(jīng)濟學是近30年來的事，但用經(jīng)濟學的理論、方法研究法學理論和法律制度一直可以追溯到貝卡利亞、邊沁、亞當“但有一點是可以肯定的，即努力獲得一個獨立的領域并被命名為法律經(jīng)濟學的這一學科的目的是將經(jīng)濟學的研究方法與法學理論和法律制度的有關(guān)實質(zhì)性知識結(jié)合起來。盡管它的穩(wěn)固建立并不意味著沒有批評意見的存在，有人將“芝加哥學派”視作“兇猛的風暴”；有人認為經(jīng)濟學是市場科學，所以非市場行為無疑在它的領域之外；有人怕法律經(jīng)濟學研究同時給經(jīng)濟學和法學招致臭名；也有人懷疑經(jīng)濟學工具對法律研究的可能性和有效性……但所有這些善意的批評或惡意的攻擊都沒有阻礙法律經(jīng)濟學循著它合理的軌跡長足發(fā)展。 波斯納的主要著述有：《法律的經(jīng)濟分析》（1973年，第1版；1977年，第2版；1986年，第3版；1992年，第4版）、《反托拉斯法：一種經(jīng)濟透視》（1976）、《正義經(jīng)濟學》（1981）、《侵權(quán)法：案例及經(jīng)濟分析》（1982）、《公司法和證券管制經(jīng)濟學》（1980）、《聯(lián)邦法院：危機和改革》（1985）、《法律和文學》（1989）、《法理學問題》（1990）、《過失的理論》（載《法學研究期刊》，1972）、《法律程序和司法行政的經(jīng)濟研究》（載《法學研究期刊》，1973）、《經(jīng)濟管制的理論》（載《貝爾經(jīng)濟與管理科學雜志》，1974）、《壟斷的社會成本與管制》（載《政治經(jīng)濟學期刊》，1975）、《法律的經(jīng)濟學研究》（載《得克薩斯法律評論》，1975）、《履約不能與契約法相關(guān)學說：一種經(jīng)濟分析》）（載《法學研究期刊》，1977）、《功利主義、經(jīng)濟學和法學理論》（載《法學研究期刊》，1979）、《經(jīng)濟學在法學中的運用和濫用》（載《芝加哥法學評論》，1979）、《最近侵權(quán)理論中的集體正義概念》（載《法學研究期刊，1981》）等等。布雷納1963年開始為紐約律師協(xié)會會員。 理查德波斯納 1992年3月 后一頁前一頁回目錄回首頁 中文版譯者序言 一 本書作者理查德多諾休、伊恩巴茲爾、愛倫 我要感謝簡這種討論的廣泛性的代價是對有些領域的討論不夠深入。對經(jīng)濟學的感覺、技巧和熟悉隨著對法律的感覺、技巧和熟悉而慢慢發(fā)展。同樣，這種方法使我們能將經(jīng)濟學看作是理解和改革社會習慣的工具而非是一種復雜的、令人退縮的正式數(shù)學系統(tǒng)。它的主題是對法律規(guī)則和制度的經(jīng)濟分析。施蒂格勒。迪雷克托、威廉S克羅和理查德森斯坦、羅伯特謝弗爾、喬治林賽、薩姆克里爾、威廉埃斯特布魯克、羅伯特貝克爾、沃爾特我知道本書篇幅比以前更大，為此，我要對教學和學習提個建議；本書要在一個學期或半個學期內(nèi)教完是不可能的，本書課程的教學，在法學院最好安排在第二學年的下學期，或第三學年的上學期，我建議盡量只要教第一至三部分（基本經(jīng)濟原則、普通法、壟斷管制）加第六部分（法律過程，包括程序）。雖然大部分的思想來自以前的出版物（每章之后都有參考書部分），有的是我自己的，有的是其他學者的，但本書像前幾版一樣，包含了大量的原始分析。 本書沒有預先為讀者提供經(jīng)濟學方面的知識。本書試圖使經(jīng)濟原則在系統(tǒng)的（雖然肯定是不完全的）法律原則研究中得到體現(xiàn)。但是，其中沒有一本在廣度和深度上能與本書相匹敵。 當本書第1版在1973年出版時，還沒有經(jīng)濟學在法學中應用的教科書和專著。 理查德羅森費爾德和卡爾JDPM 最后，我想感謝沃爾特蘭德斯被聘為芝加哥大學法學院的教授。 自本書第1版出版以來，已出版了三種法律經(jīng)濟學讀本；我把它們推薦給本書的讀者。很明顯，我不會認為（例如）聯(lián)邦稅法能在一小章的范圍內(nèi)得到充分的研究。然而，有三種批評意見我是不能接受的。我寫作本書第2版的主要目的就是收編近來出現(xiàn)的文獻。 理查德科斯、阿倫我最為感激的是那些通過其作品和談話而使我對經(jīng)濟理論和經(jīng)濟學與法學間的關(guān)系有了更豐富的全面理解的人們：加里我在本書第一篇中提出的有關(guān)普通法的觀點在很大程度上得益于1970年哈羅德梅爾策、喬治科茨、亨利菲斯、斯坦利德姆塞茨、理查德J我相信學生們會積極地從事這一工作。 由于許多法學教師不習慣于用教材講課，所以對在課堂中使用本書的方法提些建議可能是合適的，我希望本書在許多方面的敘述是很清楚的，不至于要求指導教師用更簡單的術(shù)語為學生解釋。 本書的主要宗旨在于，用作法學院中法律的經(jīng)濟分析課程的教材，也可供有興趣發(fā)現(xiàn)經(jīng)濟學對他們理解法律程序所起作用的學生用作補充閱讀材料。它將相關(guān)的經(jīng)濟學理論編織成一種對法律制度中制度和規(guī)則的系統(tǒng)（雖然肯定是不全面的）研究。有兩種辦法可以明顯地用以彌補這種缺陷。以前，法律經(jīng)濟學只是反托拉斯和公用事業(yè)管制這些領域內(nèi)的交叉學科；現(xiàn)在，熱心于閱讀學術(shù)期刊的人們會發(fā)現(xiàn)，經(jīng)濟分析還被運用于以下領域：犯罪控制、意外事故法、契約損害賠償、種族關(guān)系、司法行政、公司和證券管制、環(huán)境問題及當代法律制度中引人注目的其他領域。我堅信，對于任何一個試圖探究法律在社會生活中的作用這一基本問題的社會和學者團體而言，法律經(jīng)濟學是一種極為有益的理論視野。所以，非市場行為經(jīng)濟學在本書中得到了顯著的表述，而且除了其對法學研究的運用外，它還將使讀者領略這一現(xiàn)代經(jīng)濟學的重要領域。無論一種法律制度的特定目標是什么，如果它關(guān)注經(jīng)濟學中旨在追求手段和目的在經(jīng)濟上相適應的學說，那么它就會設法以最低的成本去實現(xiàn)這一目的。但是，本書參照美國法律所解釋和闡述的基本原則，對其他國家的法律制度也具有廣泛的適用性。它將經(jīng)濟理論運用于對法律制度的理解和改善。在這個過程中，翻譯的技巧也會日漸成熟。所有這些都是應該在這里深表謝意的。 外國法律文庫能夠順利出版，得益于法學界的一些資深教授的積極參與，他們有些參加了編委會，做了大量細致而有效的工作。力求通過整套叢書反映外國法學與法律的概貌，為學術(shù)研究提供素材，為法律教學提供輔助，為國家立法提供借鏡，為一般讀者提供有益于增進法律知識和培育法治意識的讀物。曾對中國文化研究提供過大力支持的福特基金會也決定對該項目提供贊助。說來難以置信，自1949年直到今天，西方法律學術(shù)著作在大陸譯為中文出版者只有寥寥10余種。“文革”結(jié)束后，法制建設與法學教育都逐漸走上正軌。受編委會之托，我將組織出版這樣一套叢書的緣起及有關(guān)情況作些說明。編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學海無涯苦作舟頁碼：第367頁 共367頁法律的經(jīng)濟分析（CONOMIC ANALYSIS OF LAW）作者：理查德中國法學界15名從事外國法與比較法研究與教學的學者組成的編譯委員會負責確定書目和組織翻譯，中國大百科全書出版社印行。那時，像羅馬法這類洋貨，不僅是奢侈品，簡直可以說是違禁品。不過，在這些過程中，有一個困難時時制約著人們的手腳，限制著人們的視野，那就是翻譯為中文的外國法律著作數(shù)量太少。曾與法學界的一些同行談起，他們也都對這樣一項工程極表贊成。編委會確定了這套叢書在選題方面的三個標準：（一）以學術(shù)著作為主，兼顧重要的立法文件；（二）以本世紀作品為主，兼顧此前的經(jīng)典著作；（三）以西方作品為主，兼顧其他地區(qū)的代表性作品。叢書的規(guī)模，初步確定為50種，當然，若條件許可，它完全應當成為一套不間斷出版下去的叢書；法律翻譯要追隨法律與法學的發(fā)展，如同譯文要忠實地追隨原文。福特基金會對文庫的翻譯與出版提供了寶貴的資助。隨著越來越多的學者熱衷此道，隨著一本本譯著的出版，作為文化建設事業(yè)組成部分的法律翻譯，必將會對我國的法制現(xiàn)代化事業(yè)作出重要的貢獻。這部兼教科書與學術(shù)專著于一身的作品初版于1973年，本書是它的第3版（現(xiàn)為第4版——譯者注）。普通法是由法官自己制定的作為案件審理的副產(chǎn)品的法律，而不是由立法者或憲法制定者制定的。全書只是在以下意義上運用經(jīng)濟學：將經(jīng)濟學看作是一種理性選擇理論——即訴訟所要達成的理性選擇，換句話說，也就是以最小可能的資源花費來達就預期目標的理性選擇，從而將省下的資源用于經(jīng)濟系統(tǒng)的其他領域。美國的經(jīng)濟學家還傾向于相信，人們在其大多數(shù)活動領域內(nèi)的行為是理性的，這種理性化行為不僅僅限于市場交易。經(jīng)濟學的考察能使法學研究重新致力于對法律作為社會工具的理解，并使法律在這方面起到更有效率的作用。波斯納 1991年8月 第一版序言 近年來，經(jīng)濟學家和法學家們開始致力于法律的經(jīng)濟分析，用經(jīng)濟學的理論和經(jīng)驗方法來闡述法律領域中的各種爭議和問題。造成這些困難的原因是，沒有任何可供其使用的法律經(jīng)濟學教材。然而，本書所走的是第三條道路，即試圖將兩者的優(yōu)勢結(jié)合起來。本書中對現(xiàn)代福利經(jīng)濟學術(shù)語（如“帕累托最佳狀態(tài)”等）的嚴格限制使用（如果不是完全不用的話）是為了防止學生將經(jīng)濟分析與掌握經(jīng)濟學詞匯混為一談。最后，我認為，由于本書不僅概括了法律的經(jīng)濟分析的文獻，而且增加了一些其他內(nèi)容，所以它可能會吸引對與法律有關(guān)的經(jīng)濟學感興趣的職業(yè)律師和經(jīng)濟工作者成為其讀者。我未能在本書中強調(diào)這些局限性，部分的原因就是為了讓學生和教師通過提出和論證這些局限性從而對此提出挑戰(zhàn)。布萊克、沃爾特科斯、哈羅德MDD我還要感謝參考文獻為我提供的幫助，遺憾的是還有一些重要的文獻沒能記載在內(nèi)。迪雷克托大多數(shù)未（依其自己名義）出版的作品的影響。H施蒂格勒。自那時起，將經(jīng)濟學運用于法學研究的文獻已增加很多，從而使第1版現(xiàn)在過時了。 本書的第1版得到了人們的廣泛評論，而且我已將評論者提出的一些建議編入本版。這種觀點誤解了本書的目的，本書并不是一本旨在研究美國法律制度的專著，而是一本用經(jīng)濟學闡述法律問題的教科書；由此，這些問題只能得到例證性的研究，而不能得到徹底全面的研究。但是．我的目的過去不是，現(xiàn)在仍然不是為法學研究提出社會學、人類學或哲學的方法；我的目的在于提出一種法律研究的經(jīng)濟學方法——這對一本書而言已經(jīng)足夠了。M他對本書作出了重要的貢獻?？死事⒁聋惿滋m德斯、埃德華麥努金、伯納德普里斯特和喬治M鮑勒的引證查對工作及芝加哥大學法學院法律經(jīng)濟學項目的經(jīng)濟資助。它為完全可預料的關(guān)于這一運動的爭議所困擾，運動本身不僅對方法論提出了挑戰(zhàn)，而且對許多傳統(tǒng)法學家、法律學生、律師、法官的政治傾向提出了挑戰(zhàn)——它常被嘲笑為不僅有障礙作用，而且明顯是錯誤的——然而，法律的經(jīng)濟分析仍然致力于引起不斷增長的學術(shù)和實踐興趣，使文獻的廣度和深度得到了發(fā)展。目前市場上有一些編輯而成的讀本，主要是由法學家們特地為學生準備的；也有兩部經(jīng)濟學家著的教科書和一部經(jīng)濟學家編的案例著作。法律是一個系統(tǒng)；它有一個經(jīng)濟分析能啟發(fā)的整體，但要明了這個整體，就必須研究這種系統(tǒng)制度。與大量極重視對法律進行法學的、經(jīng)濟學的規(guī)范分析的著作相反，本書注重對法律進行實證分析：經(jīng)濟學的應用使法律制度原則更清晰地顯現(xiàn)出來，而不是改變法律制度。最后，正如我所說，本書是