【正文】 能，不少學(xué)者建議引入日本的外部監(jiān)察人制度即獨(dú)立監(jiān)事制度(也稱外部監(jiān)事，但筆者認(rèn)為“獨(dú)立監(jiān)事”這一稱呼更能明確地體現(xiàn)其內(nèi)涵)，在我國的銀行系統(tǒng)也進(jìn)行了可貴的實(shí)踐?！　〉诙?、合理分配監(jiān)事會成員組成比例，引入獨(dú)立監(jiān)事制度。在資格認(rèn)定制度方面，我國《公司法》僅對擔(dān)任監(jiān)事的消極資格作了限制，卻沒有對積極資格提出要求，以至出現(xiàn)眾多不懂會計(jì)報(bào)表為何物的黨委書記監(jiān)事、工會主席監(jiān)事、臨退休行政官員監(jiān)事等。筆者認(rèn)為，為了保證監(jiān)事會正常發(fā)揮作用，也該強(qiáng)調(diào)其獨(dú)立性，尤其在我國上市公司的控股股份基本上為國家股或國有法人股的情況下，監(jiān)事會成員獨(dú)立于董事會和經(jīng)理對保護(hù)國有資產(chǎn)的安全和增值方面具有決定意義。對公司的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營狀況大都只知其一，不知其二，具體運(yùn)作情況更是知之甚少，列席董事會知道一些大概總體情況，從而確定了監(jiān)而不事的基礎(chǔ)?！　∈紫?，監(jiān)事會的結(jié)構(gòu)不夠合理。使獨(dú)立董事名符其實(shí)。鑒于我國《公司法》和《證券法》尚無獨(dú)立董事的概念，監(jiān)管部門可以先采用部門規(guī)章的形式加以規(guī)范，待這一制度比較完備時(shí)，可以考慮將相關(guān)內(nèi)容充實(shí)到兩個(gè)法律文件中，以提高獨(dú)立董事的法律地位。獨(dú)立董事的平均津貼較低。在2003年6月30日前，上市公司董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括1/3獨(dú)立董事?！　∽詈?，獨(dú)立董事制度未到位。獨(dú)立董事有權(quán)聘用中介機(jī)構(gòu)幫助他們做好董事會專門委員會的工作和審查關(guān)聯(lián)交易的公正性。因此，《公司法》中應(yīng)明確規(guī)定，“董事的資格不以股東為限。這是一種所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)合一的法律的設(shè)計(jì)。由于經(jīng)理是法定常設(shè)機(jī)構(gòu)，導(dǎo)致經(jīng)理代行董事職權(quán)。因?yàn)樯鲜泄緲I(yè)務(wù)復(fù)雜，董事長一人不可能處理全部業(yè)務(wù)，上市公司內(nèi)部的授權(quán)，很難保證第三人的信賴?yán)妗?3)總經(jīng)理和其他高級主管的選任、解任。在董事會出席中方面，1135家上市公司也僅僅只有91家公司的董事會是全體董事每次都到會的。由此可見，董事會決策機(jī)構(gòu)職能弱化。具體表現(xiàn)在：，《2002上市公司董事會治理藍(lán)皮書》，但其中竟有174家上市公司2001年內(nèi)僅召開了13次董事會，也就是說平均每個(gè)季度不到一次，這顯然是不合理的。要通過積極扶植西部地區(qū)的教育事業(yè)，以改變西部上市公司董事會成員學(xué)歷普遍較低的現(xiàn)狀，此外董事會應(yīng)支持董事參加各種形式的適合公司發(fā)展戰(zhàn)略的進(jìn)修學(xué)習(xí)。應(yīng)該發(fā)揮股東大會的作用，讓中小股東也有充分的表決權(quán)，在股東大會的表決中積極推行“累積投票制”。實(shí)踐中真正有經(jīng)營才能的人未必都是上市公司的股東，如果因“其成員必須來自公司內(nèi)部”的規(guī)定而拒之門外，則顯然不利于上市公司的經(jīng)營決策。(內(nèi)部人)，《2002上市公司董事會治理藍(lán)皮書》所調(diào)查的1135家上市公司中，%的董事會成員在經(jīng)理層任職，尤其在控股股東股權(quán)較高的上市公司中，這一比率更高。這就造成了我國上市公司的股權(quán)集中程度較高，并且主要集中在國家和國有法人股東手上，“一股獨(dú)大”現(xiàn)象十分嚴(yán)重。股東大會由股東組成，監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，唯獨(dú)董事會沒有規(guī)定組成規(guī)則，這樣就不便于實(shí)際操作，致使上市公司董事會的構(gòu)成人員中很少有小股東代表，多為國家股及法人股代表，大股東壟斷現(xiàn)象比較嚴(yán)重。因此，董事會治理是上市公司治理結(jié)構(gòu)的核心一環(huán)，對上市公司生存與發(fā)展具有決定性作用。其次，針對控制股東濫用資本多數(shù)決原則的現(xiàn)象，應(yīng)按照《公司法》、《公司治理準(zhǔn)則》等法規(guī)的規(guī)定，加大力度推廣股東大會征集投票權(quán)制度，以及推行累積投票權(quán)制度，提高中小股東參會積極性，集合中小股東的普遍意思表示，在董事會、監(jiān)事會中找到自己的代言人，確保他們能在公司治理問題上發(fā)出自己的聲音。這也反映出證券監(jiān)管中信息披露制度方面的漏洞，筆者將在后面文章中討論。如果答案是“否”，那么按照會計(jì)方法追溯處理，其報(bào)表會造就連續(xù)3年虧損的態(tài)勢，也就是說，ST東源將面臨退市危機(jī)。股東大會功能和股東內(nèi)部監(jiān)管力量的削弱，影響了董事會、監(jiān)事會等其他機(jī)構(gòu)組織作用的發(fā)揮，中小股東權(quán)益受到侵害?！　∮袑W(xué)者曾做過抽樣調(diào)查，1997年抽樣30家上市公司股東，大會到會人數(shù)情況是：10人以下3家占10%，%，3050人6家占20%，50100人6家占20%，%.2002年3月底4月初再次抽樣54家上市公司股東大會到會人數(shù)情況是：%，%，%，%，%。自上市以來，公司共召開過3次年度股東大會和3次臨時(shí)股東大會，除2次股東大會各有1家法人股東未到會外，所有法人股東均參加了股東大會。股東大會反映了公司絕大多數(shù)股東的意志，是體現(xiàn)并實(shí)現(xiàn)股東權(quán)益保障的最直接最有利的途徑和工具。完善現(xiàn)有法律體系，嚴(yán)格按照《公司法》、《上市公司治理準(zhǔn)則》等法規(guī)的規(guī)定，規(guī)范控股股東行為及與上市公司關(guān)聯(lián)關(guān)系，增強(qiáng)上市公司獨(dú)立性。不管是目前的國有、民營的“一股獨(dú)大”，還是逐漸將形成的相對控股，要想完善上市公司治理結(jié)構(gòu)，減少“內(nèi)部人控制”現(xiàn)象，提高治理水平與績效，其中關(guān)鍵的一環(huán)在于對控股股東行為的約束與規(guī)范，不管它是“國資委”、民營企業(yè)，還是外資企業(yè)、銀行、機(jī)構(gòu)投資者等，應(yīng)統(tǒng)統(tǒng)納入到一套合理的控股股東規(guī)范系統(tǒng)下來，截至目前，監(jiān)管部門也已推出不少法規(guī)規(guī)范控股股東行為，包括《關(guān)于對上市公司大股東出資到位情況進(jìn)行檢查的通知》、《上市公司股東持股變動(dòng)信息披露管理辦法》、《國家國有資產(chǎn)管理局關(guān)于國有股東認(rèn)購上市公司配股有關(guān)問題的通知》等，對大股東的監(jiān)管已被列入監(jiān)管工作重點(diǎn)。有案例顯示，民營控股公司雖然在形式上解決了產(chǎn)權(quán)主體缺位的問題，但由于血緣關(guān)系存在，公司治理結(jié)構(gòu)制衡機(jī)制難以發(fā)揮較大作用，新的“一股獨(dú)大”、關(guān)聯(lián)交易等損害公司整體利益的行為依然存在，公司治理結(jié)構(gòu)的效用難以發(fā)揮，國家組織體系的逐漸退出并不必然產(chǎn)生一個(gè)有效的市場機(jī)制來替代。跡象表明，國家也正積極采取措施，有目的、有步驟的引導(dǎo)上市公司股權(quán)分散，一個(gè)方向是外資，2002年11月4日出臺了中國上市公司國有股、法人股向外資轉(zhuǎn)讓的政策。伴隨此類現(xiàn)象的發(fā)生，專家人士也逐步認(rèn)識到，上市公司的誠信意識、法制環(huán)境、法官素質(zhì)等諸多因素在目前都不足以撐起一個(gè)股權(quán)分散的證券市場。近的說，發(fā)生在廈門汽車等公司內(nèi)部大股東之間的股權(quán)之爭令人側(cè)目。在對有關(guān)學(xué)者組織的實(shí)證分析結(jié)果總結(jié)后發(fā)現(xiàn)，股本特別是國有股本的集中程度與公司績效之間呈非線性關(guān)系，也有一些股權(quán)集中的上市公司取得了令人滿意的業(yè)績，如寶鋼股份、深能股份、中信國安等上證180指數(shù)股和深證成分股，同為大股東情況下的民營或法人控股型公司要好于國有控股型公司，高管持股的公司要好于無高管持股的公司。濟(jì)南輕騎后來者居上，從1998年以來大股東一直占用巨額資金，公司對母公司應(yīng)收帳款為近26億元，超過公司凈資產(chǎn)的90%，提款之巨，創(chuàng)下中國股市之最。有關(guān)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，公司治理中一個(gè)較嚴(yán)重的問題是控股股東占用上市公司資金的現(xiàn)象大量存在。根據(jù)2002年上市公司建立現(xiàn)代企業(yè)制度檢查的資料，截至2002年4月底，上市公司中有控股股東的企業(yè)1051家，國有性質(zhì)控股股東企業(yè)813家，%，單一國有股東持股比例在50%以上的公司有390家，%。股權(quán)激勵(lì)、獨(dú)立監(jiān)事、投資者關(guān)系管理等有效形式的積極探索將為完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高治理效率發(fā)揮積極作用。　　第四、新時(shí)期新特點(diǎn)。經(jīng)營管理層能動(dòng)性不強(qiáng)，“尋租”現(xiàn)象普遍。不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)決定影響了低效甚至無效的組織結(jié)構(gòu)，表現(xiàn)在：股東大會參會人數(shù)少，甚至有時(shí)只有一人出席，成為“大股東會”，中小股東無奈“搭便車”。另外，民營控股的上市公司近年來增長顯著，據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，已占目前上市公司總數(shù)的10%左右，主要存在“家族式”管理等問題。我國上市公司治理經(jīng)歷了不斷完善、不斷規(guī)范的發(fā)展過程?！　〗刂?002年7月31日，我國境內(nèi)上市公司(A股)已達(dá)1187家，相當(dāng)于我國GDP的50%左右，融資額超過4500億元。文章側(cè)重現(xiàn)象分析，試圖深入實(shí)質(zhì)，發(fā)現(xiàn)問題所在，尋求解決之策。能夠保證公司經(jīng)營者具有獨(dú)立的生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)，激勵(lì)約束機(jī)制有效調(diào)控所有者、經(jīng)營者及其他利益相關(guān)者的權(quán)益制衡關(guān)系?！　∪缜拔乃?，由于“路徑依賴”問題的存在，公司治理結(jié)構(gòu)在不同的理論背景下具有不同的含義，作者嘗試結(jié)合當(dāng)今中國公司(尤其是上市公司)實(shí)際以及后文將要討論的相關(guān)內(nèi)容，對(上市)公司治理機(jī)構(gòu)的含義提出自己的認(rèn)識。張維迎(1998)認(rèn)為公司治理結(jié)構(gòu)是這樣一種解決股份公司內(nèi)部各種代理問題的機(jī)制，它規(guī)定著企業(yè)內(nèi)部不同要素所有者的關(guān)系，特別是通過顯性和隱性的合同對剩余索取權(quán)和控制權(quán)進(jìn)行分配，從而影響企業(yè)家和資本家的關(guān)系(孫永祥《公司治理結(jié)構(gòu)：理論與實(shí)證研究》，2002)，等等。也有學(xué)者由淺入手，從更為人理解的公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)關(guān)系角度出發(fā)，認(rèn)為公司治理結(jié)構(gòu)是“公司運(yùn)行過程中，……，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)進(jìn)一步發(fā)生分離，從而形成股東、公司法人、公司經(jīng)營者之間的清晰的產(chǎn)權(quán)關(guān)系，構(gòu)成了現(xiàn)代公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)、決策機(jī)構(gòu)及執(zhí)行機(jī)構(gòu)的三權(quán)有效制衡”(曹鳳岐/王樹文《改進(jìn)和完善我國公司企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)》，)。1999年的十五屆四中全會更是旗幟鮮明的提出“公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心”，由此國內(nèi)理論界開始關(guān)注這個(gè)新生事物。同時(shí)，公司治理結(jié)構(gòu)還提供了一種結(jié)構(gòu)，使之用以設(shè)置公司目標(biāo)，也提供了達(dá)到這些目標(biāo)和監(jiān)控運(yùn)營的手段。廣義講，則是指有關(guān)公司控制權(quán)或剩余索取權(quán)分配的一整套法律、文化和制度性安排，這些安排決定公司的目標(biāo)，誰在什么狀態(tài)下實(shí)施控制，如何控制，風(fēng)險(xiǎn)和收益如何在企業(yè)不同的成員之間分配這樣一系列問題。公司治理結(jié)構(gòu)在不同的理論背景下，表現(xiàn)為不同的含義，限于具體情況，早期研究者更多的關(guān)注出資人的權(quán)益保障，認(rèn)為公司治理研究的是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離情況下的代理人問題，公司治理的中心在于確保股東的利益，確保資本供給者可以得到其理應(yīng)得到的投資回報(bào)(Fama and Jensen，1983)等。公司尤其是上市公司治理結(jié)構(gòu)研究的主要目的在于怎樣通過結(jié)合本國經(jīng)濟(jì)現(xiàn)狀，建立并不斷規(guī)范一個(gè)合理的公司內(nèi)部組織體系，以此提升公司治理效率與水平，妥善解決所有者與經(jīng)營者利益分配關(guān)系問題，并協(xié)調(diào)好相關(guān)權(quán)益者利益，實(shí)現(xiàn)企業(yè)自身價(jià)值的最大化與社會化。規(guī)范與完善——我國上市公司治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀分析　　第一部分 概念綜述　　一、公司治理結(jié)構(gòu)國際認(rèn)識　　1841年10月的一天，往返于美國兩州間的兩輛火車相撞，死亡兩人，17名乘客受傷，此事引起了很大的震動(dòng)，在議會的推動(dòng)下，鐵路公司進(jìn)行了改革，老板只拿紅利，鐵路由專家進(jìn)行管理(《領(lǐng)導(dǎo)科學(xué)基礎(chǔ)》第2頁)。公司治理結(jié)構(gòu)是牽扯到公司的股東及相關(guān)利益者的利益能否實(shí)現(xiàn)和公司能否正常運(yùn)作的重大問題，它既要保證投資人實(shí)現(xiàn)盈利的目的，要使經(jīng)營者順利的行使經(jīng)營權(quán)，又要實(shí)現(xiàn)公司治理結(jié)構(gòu)和發(fā)展過程中所涉各個(gè)部分利益主體關(guān)系的制衡與協(xié)調(diào)。我們看到，公司制企業(yè)雖然在西方有兩百多年的歷史，但只是在近一、二十年才得以迅猛發(fā)展，公司治理結(jié)構(gòu)的相關(guān)研究隨之升溫，首次較為全面的理論論述在西方也只是20世紀(jì)80年代的事情，所以國際理論界還是存在諸多個(gè)性上認(rèn)識差別的。布萊爾(1995)在其專著中對公司治理給出了狹義和廣義上的解釋，她認(rèn)為，狹義地說，公司治理是有關(guān)公司董事會的功能、結(jié)構(gòu)、股東的權(quán)利等方面的制度安排?！对瓌t》內(nèi)容主要是針對上市公司，它規(guī)定公司治理結(jié)構(gòu)是一種據(jù)以對工商業(yè)公司進(jìn)行管理和控制的體系，明確規(guī)定了公司的各個(gè)參與者的責(zé)任和權(quán)力分布，諸如，董事會、經(jīng)理層、股東和其他利害相關(guān)者，并且清楚地說明了決策公司事務(wù)時(shí)所應(yīng)遵循的規(guī)則和程序?！　《?、國內(nèi)理論百家爭鳴　　我國關(guān)于公司治理結(jié)構(gòu)的理論探討開始于1993年黨的十四屆三中全會，會議提出：“建立現(xiàn)代企業(yè)制度，是發(fā)展社會化大生產(chǎn)和市場經(jīng)濟(jì)的必然要求，是我國國有企業(yè)改革的方向”，報(bào)告中還提到，投資者、管理者和企業(yè)職工等之間的關(guān)系要做出合理的制度安排，實(shí)際上已經(jīng)涉及到公司治理結(jié)構(gòu)的中心內(nèi)容(周小川《發(fā)揮上市公司先導(dǎo)作用 促進(jìn)我國現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)》，)。對公司而言，更重要的是應(yīng)該通過競爭的市場實(shí)現(xiàn)間接控制和外部治理，因而應(yīng)從內(nèi)、外兩個(gè)角度界定公司治理(孫永祥《公司治理結(jié)構(gòu)：理論與實(shí)證研究》，2002)。盧根鑫(《效率與公平：建立中國公司治理的基石》，2000)中談到，公司治理結(jié)構(gòu)就是協(xié)調(diào)股東和其他利益相關(guān)者之間相互關(guān)系的一種制度，涉及指揮、控制與激勵(lì)等方面的內(nèi)容。缺乏統(tǒng)一的理論共識：除OECD給出了一個(gè)較為全面與靈活的定義解釋外，理論界尤其是國內(nèi)理論界尚缺少此類基本概念共識，甚至是2002年初由證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委以“一號文”形式聯(lián)合推出的《上市公司治理準(zhǔn)則》也沒有給出一個(gè)清楚的定義，這不利于正確、全面的理解國內(nèi)上市公司治理結(jié)構(gòu)問題，為評價(jià)和改善上市公司治理結(jié)構(gòu)與效率帶來了不便。組織機(jī)構(gòu)設(shè)置合理，權(quán)責(zé)明確，相互制衡且運(yùn)行富有效率?！　”疚牡难芯磕康脑谟诟鶕?jù)作者對上市公司治理結(jié)構(gòu)的理解，針對我國上市公司治理近年來，特別是2000年以來的實(shí)際情況，從公司層面和社會層面兩個(gè)角度，結(jié)合有關(guān)數(shù)據(jù)及實(shí)證分析，嘗試對上市公司治理結(jié)構(gòu)所涉及的問題進(jìn)行淺顯而系統(tǒng)地歸納與分析。我們應(yīng)充分學(xué)習(xí)借鑒國外先進(jìn)制度經(jīng)驗(yàn)與模式，在不割斷歷史的前提下，結(jié)合國內(nèi)公司目前發(fā)展特點(diǎn)和需要，規(guī)范與完善公司治理結(jié)構(gòu)，但決不能照搬照抄，照本宣科。前段時(shí)間國外“安然”們的巨星隕落與國內(nèi)“銀廣夏”們的神話破滅，無不凸顯出完善上市公司治理結(jié)構(gòu)的重要性。我國上市公司大部分是由國企改制而來，不能流通的國家股、法人股所占比例較高，截止到2002年9月10日，%.與此相悖的是國家所有者主體缺位帶來的上市公司治理效率低下，所有者權(quán)益得不到保障等諸多問題。目前我國上市公司基本按照公司法、上市規(guī)則等法律法規(guī)建立了較為健全的內(nèi)部機(jī)構(gòu)組織，但形式上的完善并不等于實(shí)質(zhì)上的有效。獨(dú)立董事不“獨(dú)立”，成為繼監(jiān)事會后第二個(gè)“橡皮圖章”。公司內(nèi)部制度建設(shè)有待完善，此外，大多數(shù)公司林林總總的“規(guī)章”“制度”立了不少，但有幾家不做表面文章真正落到實(shí)處就很難講了，上市公司領(lǐng)導(dǎo)的觀念還停留在怎樣鉆法律規(guī)定的空子，打“擦邊球”上，不把精力用在按規(guī)定辦事，規(guī)范公司治理上。兼并收購方面，除民營企業(yè)步伐加快外，MBO、外資參股初露端倪?！敖?jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑”，上市公司不同性質(zhì)出資人的出資構(gòu)成必然決定上層公司治理結(jié)構(gòu)，進(jìn)而影響公司治理績效和水平?！皟?nèi)部人控制”、關(guān)聯(lián)交易，短期行為，大股東占款等現(xiàn)象就是在這些背景下產(chǎn)生的，嚴(yán)重影響公司治理績效和發(fā)展，這些問題的存在不僅損害中小股東利益，作為大股東的國家以及公司整體利益都遭受不同程度的侵害。猴王股份成了母公司用之不竭的“提款機(jī)”，到2001年2月27日猴王集團(tuán)宣布破產(chǎn)止，猴王股份被其以各種名義占有的資金達(dá)13億元