股權(quán)分置改革承諾的履行監(jiān)管與股東權(quán)益保護-全文預覽
【正文】 的范圍也應當是其出售股份的全部收入，而非扣減限售價之后的差價部分。我國目前關(guān)于利益歸入的法律規(guī)定主要是《證券法》第47條規(guī)定的短線交易，違反股改承諾的利益歸入問題沒有法律的強制性規(guī)定。例如，登海種業(yè)非流通股股東承諾，如違反規(guī)定的禁售和限售條件，非流通股股東將以出售股票價值30%的金額作為違約金。 三、違反限售價格承諾的認定與法律責任 違反限售價格承諾的認定較為簡單，一般非流通股股東承諾的都是在交易所掛牌交易的限售價格，只要低于此價格出售，即可認定違反承諾?！ ∪邕`反限售期承諾出售股份，則可能引起兩種法律后果：一是非流通股股東對股改承諾的違反，實質(zhì)是違背了其對公司的誠信義務，損害了上市公司的信譽和利益，對此可比照《證券法》第47條關(guān)于短線交易的規(guī)定，將其超限出售股份所得的收益收歸公司所有。如果違反最低持股比例承諾給流通股股東造成現(xiàn)實損害的，還必須承擔相應的損害賠償[iv]責任 。至于是主動減持還是被動導致減持結(jié)果，法律在所不問?！ ∵`反股改承諾具體情形的認定和民事法律責任 由于股改承諾類型的多樣性，為了更清晰地解剖違反承諾的民事責任問題，我們針對各種不同類型的股改承諾來探討其具體的民事責任問題。例如，對大多數(shù)追送承諾中均沒有明確期間的限制，在年度報告公布之后即可以判斷非流通股股東是否符合承諾的追送條件，但實際追送的現(xiàn)金或股份到賬則可能被拖延很久。許多股改承諾均有時間或期間的限制，遲延履行相關(guān)承諾會使投資者的意愿落空，從而侵犯其合法權(quán)益。在大多數(shù)界定明晰的承諾中，不履行與不適當履行是很容易區(qū)分的，比如凡是有最低持股比例、最低減持價格、禁售期等“紅線”的，只要越雷池一步，就視為不履行承諾，但在許多存在彈性空間的承諾中，不履行與不適當履行卻難以明確區(qū)分開來。相對于不履行承諾而言，不適當履行中承諾人已有積極的履行行為，但由于主觀或客觀的原因，其履行不符合其承諾規(guī)定的條件，因而達不到完全履行的效果，致使流通股股東的利益因此遭受損害。如在非流通股股東作出擇機增持承諾的情況下，就難以判斷其是否構(gòu)成不履行，因為非流通股股東可以以增持機會不適合為由暫不履行承諾，因此承諾內(nèi)容的清晰與否對承諾的實際履行具有重要的意義。違反增持承諾，拒不增持股份。后者較為隱蔽，大股東不明確表示不履行承諾，但客觀上未履行承諾，判斷和監(jiān)管上存在一定難度。 違反股改承諾的可能情形 盡管非流通股股東作出股改承諾大多數(shù)系出于真實意思表示，并得到擔保和監(jiān)管等履行保證，但仍不排除出于主觀和客觀原因而導致非流通股股東違反股改承諾的情形。根據(jù)“禁止反言”(estoppel)原則，如果對該承諾進行任意地修改或不履行該承諾，會使流通股股東的預期落空。在同一個股改方案中，有些非流通股股東作出了股改承諾，有些非流通股股東未作出股改承諾，在作出承諾的非流通股股東中，其承諾也不盡相同。意思表示真實。股改承諾是非流通股股東對自己民事權(quán)利的一種處分或者是對民事義務的一種設(shè)定，這種處分或者設(shè)定無論是作出還是執(zhí)行，均無須流通股股東的同意。其實，就股改承諾的事項而言，本身就是對股改完成后股份出售、股價穩(wěn)定、業(yè)績增長等重要事項的承諾，其生效期自然是從股改完成之后開始，而股改的完成必然離不開相關(guān)股東會議的表決通過，以要約或法律文件的性質(zhì)界定來為股改承諾的生效附條件，無異于畫蛇添足。二是不具法律效力論，如道義承諾說認為承諾只有道德約束力，沒有法律效力?！ ?。這種觀點認為，承諾具有合同性質(zhì)，上市公司以及非流通股股東對流通股股東實施補償以及股份禁售、限售設(shè)定、維持股價穩(wěn)定等承諾應當定性為具有法律效力的合同。在理論上，如果這些承諾形成了法律文件，比如是包含在股東大會通過的議案中，則應具有法律效力，必須得到遵守，如果違約，作為合約另一方的流通股股東可以啟動一定的法律程序，包括起訴等。一經(jīng)相關(guān)股東會議通過該要約，即視為流通股股東已對此要約作了承諾，方具備法律效力?！ ∥覈膳c實踐中的承諾也有多種形式，既有具有法律效力的承諾(如符合《合同法》規(guī)定的要約、承諾)，也有不具有法律效力的承諾(如非法承諾和各種各樣的意向承諾)，還有效力不確定的承諾(如超越承諾有效期的承諾、越權(quán)承諾等等)。因此，加強對股改承諾的履行監(jiān)管，懲戒和制裁違反股改承諾的行為，對保護后股改時期流通股股東的權(quán)益具有重要的意義。股權(quán)分置改革承諾的履行監(jiān)管與股東權(quán)益保護李曉紅 , 蔡 奕 關(guān)鍵詞: 股權(quán)分置改革/大股東承諾/民事賠償/公司監(jiān)管 內(nèi)容提要: 股改后非流通股股東的承諾的履行關(guān)系到流通股股東的切身利益。這些承諾構(gòu)成了流通股股東對股票價格和公司業(yè)績的某種預期，承諾的履行與否和履行效果，與流通股股東的利益休戚相關(guān)。(3)表達道義上的支持或許諾，如國際金融實踐中常見的承諾函(mitmentletter)。該種觀點認為，股改承諾非但沒有“承諾”之實，而且沒有“承諾”之名，充其量是非流通股股東向流通股股東發(fā)出的“要約”。該種觀點認為，判定這些承諾是否具有法律效力，主要看其是否形成了有約束力的法律文件?！ ?。雖然對于違背承諾，監(jiān)管機構(gòu)可能會給予制裁，但那主要是從維護市場秩序的角度考慮的，而非承諾本身衍生的法律責任?！ ∩鲜鲇^點雖主張各異，從不同角度對股改承諾的法律性質(zhì)進行了解讀，但實際上可分別為三類：一是效力待定論，如要約說和法律文件說均主張股改承諾需滿足一定的條件(如受要人作出承諾或具備法定形式)才產(chǎn)生法律效力?！ ⌒ЯΥㄕ撚幸欢ǖ姆ɡ硪罁?jù)，從形式上看，股改承諾的確與對價安排一起構(gòu)成股改方案的主要內(nèi)容，股改方案一定要經(jīng)過相關(guān)股東會議的通過才能生效，但是否意味著股改承諾在股東會議表決之前就不具備法律效力，可以隨意更改和撤銷呢?答案顯然是否定的。確定股改承諾的法律性質(zhì)為單方法律
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