【正文】 后，又向被告發(fā)送了100噸黑芝麻，至3月底，原告因自己收購的黑芝麻尚未入庫，不能及時(shí)向被告發(fā)運(yùn)剩余的50噸黑芝麻。十四、債務(wù)轉(zhuǎn)讓與第三人代為履行的區(qū)別 【案例介紹】 本案中，當(dāng)事人雙方協(xié)商變更合同后，由于甲公司在約定的期限內(nèi)沒有履行合同，且在乙公司提出的寬限期內(nèi)，仍未購到乙公司以許的精密儀表，據(jù)此，乙公司鑒于甲公司一再違約，可以提出解除合同。法定解除是指在合同成立后，沒有履行或者沒有完全履行完畢之前，由于出現(xiàn)了法訂解除情形，當(dāng)事人一方行使法定解除權(quán)而使合同終止。合同解除是指合同依法成立后，當(dāng)具備法律規(guī)定的合同解除條件是，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系歸于消滅的行為。該協(xié)議是對(duì)原合同的變更，且買賣儀表的合同變更無須辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)，所以該變更協(xié)議是合法有效的，雙方當(dāng)事人應(yīng)依約履行變更后的合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。合同的變更，是指合同沒有履行或者沒有完全履行是，當(dāng)事人雙方根據(jù)客觀情況的變化，依照法律規(guī)定的條件和程序，對(duì)原合同進(jìn)行修改或者補(bǔ)充。 （3）相對(duì)人從外部現(xiàn)象上應(yīng)當(dāng)有充分的理由相信行為人具有代理權(quán)。雖然其以甲公司的名義與乙公司訂立合同時(shí)已是下崗人員，但甲公司并沒有把解除張某業(yè)務(wù)代理權(quán)的情況通知乙公司，且張某仍具有蓋有甲公司合同專用章的空白合同書，因此作為與之有長期業(yè)務(wù)關(guān)系的乙公司，從表面現(xiàn)象看沒有理由懷疑張某的代理權(quán)，也即乙公司對(duì)之沒有過錯(cuò)。一般來說，一個(gè)有效的合同，應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)條件：（1）合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，即主體合法；（2）意思表示真實(shí)；（3）不違反法律或者社會(huì)公共利益。 張某雖是甲公司的下崗人員，但由于其原是甲公司的業(yè)務(wù)員，且乙公司與甲公司有長期業(yè)務(wù)關(guān)系，故乙公司有理由相信其有代理權(quán)，張某代表甲公司與乙公司簽訂的合同應(yīng)認(rèn)定有效。但期限過后，甲公司仍未購到乙公司急需精密儀表。雙方為此發(fā)生糾紛。張某表示甲公司有這方面的業(yè)務(wù)關(guān)系，可以代為采購。 綜上所述，本案受訴法院應(yīng)適用于情勢變更原則，解除雙方的合同，由乙廠返還甲公司定金8萬元，甲公司支付5噸熱軋低炭鋼板的3萬元。原合同當(dāng)事人之間的對(duì)價(jià)關(guān)系因熱軋低炭鋼板價(jià)格暴漲而發(fā)生劇變，在此情況下，如果乙廠繼續(xù)依約向甲公司發(fā)35噸熱軋低炭鋼板，乙廠將為此承受40余萬元的經(jīng)濟(jì)損失，而原合同標(biāo)的只有36萬元，這種結(jié)果，無疑是甲公司獲得超常利潤，而乙廠遭受重大損失，顯失公平是不可否認(rèn)的。因情勢變更而使原合同的履行顯失公平，這是能否適用情勢變更原則的關(guān)鍵。至于對(duì)這種事變的估計(jì)能力，應(yīng)以客觀標(biāo)準(zhǔn)判斷，即當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所處的客觀環(huán)境下，普通的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)主體應(yīng)當(dāng)具有的認(rèn)識(shí)能力和所發(fā)生的情事的性質(zhì)。如果情勢變更發(fā)生于合同有效成立之前，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到這一事實(shí)的存在，則這種變更本身就是合同賴以成立的基礎(chǔ)，當(dāng)事人一旦訂立合同，即表明其已自愿承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，則不得主張情勢變更；如果情勢變更發(fā)生于合同關(guān)系消滅之后，則其對(duì)合同關(guān)系不發(fā)生任何影響，也不能適用情勢變更原則。變更，是指合同賴以成立的這種客觀基礎(chǔ)發(fā)生異常的，重大的變化，這種變化足以對(duì)原合同正常履行的結(jié)果產(chǎn)生重大影響，它通常是經(jīng)濟(jì)方面的，如通貨膨脹，貨幣貶值，物價(jià)飛漲等?！边@是關(guān)于公平原則的規(guī)定，要求合同雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)平等互利，不能在另一方當(dāng)事人不同意的情況下獲得不對(duì)價(jià)的利益，或者履行不對(duì)價(jià)的義務(wù)。但由于發(fā)生了當(dāng)事人無法預(yù)見和防止的情勢變更，即熱軋低炭鋼板市場供應(yīng)價(jià)格的非正常變化，如要求乙廠繼續(xù)按合同約定的價(jià)格履行，則顯失公平，有悖于誠實(shí)信用和公平原則，應(yīng)解除雙方的合同，由乙廠返還甲公司定金8萬元，甲公司支付5噸熱軋低炭鋼板的3萬元。乙廠則請(qǐng)求法院依據(jù)情勢變更原則判決解除該合同。此時(shí) ，熱軋低炭鋼板價(jià)格繼續(xù)暴漲，至3月中旬，是合同簽訂時(shí)的3倍。1998年元月4日，甲公司依約支付乙廠定金8萬元，元月5日，乙廠發(fā)出熱軋低炭鋼板20噸，甲公司元月8日收到這批熱軋低炭鋼板，并于元月12日將12萬元匯票打入乙廠指定的銀行帳戶。 1997年12月7日，甲公司向乙廠發(fā)出一份電報(bào)，要求乙廠供應(yīng)50噸熱軋低炭鋼板60噸，乙廠回電同意就此業(yè)務(wù)進(jìn)行進(jìn)一步的協(xié)商。鑒于目前我國許多交易當(dāng)事人尚缺乏濃厚的法律意識(shí)和合同觀念，允許債權(quán)人直接向第三人主張權(quán)利，可能會(huì)出現(xiàn)爭搶財(cái)產(chǎn)、隨意處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)以沖抵自己的債權(quán)等現(xiàn)象，我國合同法規(guī)定代位權(quán)必須通過訴訟程序行使，不允許在訴訟外行使。本案中，被告因經(jīng)營不善虧損而停止?fàn)I業(yè)，以剩余商品還債仍不足以清償原告的5萬元債務(wù)，所以，如果原告不行使代位權(quán)將不能保全自己的債權(quán)。 所謂怠于行使其權(quán)利，是指被告能夠而且應(yīng)當(dāng)行使其權(quán)利，但它不主張或遲延行使其權(quán)利，如果被告在1999年10月底到來后積極向于某主張權(quán)利，而于某不履行義務(wù)，則原告不能行使代位權(quán)。本案中，原告則可以以自己的名義向被告的債務(wù)人即于某行使代位權(quán)，因?yàn)槠浞洗粰?quán)行使的幾個(gè)條件：首先，作為債權(quán)人的原告與作為債務(wù)人的被告之間存在著合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，此種債權(quán)債務(wù)的存在，是代位權(quán)成立的基礎(chǔ)和前提條件。所謂債權(quán)人的“代位權(quán)”，是指債務(wù)人怠于行使其對(duì)于第三人享有的權(quán)利，而有害于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以請(qǐng)求人民法院以自己的名義代位行使其債務(wù)人的權(quán)利。 原、被告之間的借款合同關(guān)系有效成立，雙方對(duì)此并無爭議。原告既有權(quán)請(qǐng)求被告履行義務(wù)和承擔(dān)責(zé)任，也有權(quán)行使代位權(quán)，請(qǐng)求于某及時(shí)還清其對(duì)被告的欠款，而不是請(qǐng)求第三人代被告向其還款。原告為保護(hù)其合法債權(quán)，有權(quán)向于某主張權(quán)利，但是不得向司機(jī)萬某代位行使賠償請(qǐng)求權(quán)。原告無權(quán)請(qǐng)求于某還款，因?yàn)樵媾c于某之間并不存在借款合同關(guān)系，于某只是欠被告10萬元，況且于某同被告存在親戚關(guān)系。得知此事之后，原告與被告協(xié)商還款事宜，被告提出只能以剩余商品（約5000元）還款。 被告(李某)在1998年3月18日以個(gè)體戶名義申請(qǐng)了營業(yè)執(zhí)照，專營農(nóng)副產(chǎn)品及日用百貨。由于被告對(duì)“精美禮品”價(jià)值及形態(tài)未明示，故作為消費(fèi)者之一的原告在接受了全部要約，并符合了合同規(guī)定的獎(jiǎng)勵(lì)條件后，在法律許可的范圍內(nèi)，可得到價(jià)值最高限額為人民幣5000元的“精美禮品”。根據(jù)國家工商行政管理局工商公字（1996）第386號(hào)文《關(guān)于營利性保齡球館舉辦高額獎(jiǎng)勵(lì)活動(dòng)是否屬于不正當(dāng)競爭行為問題答復(fù)》中規(guī)定：營利性保齡球場館舉辦的，以一定的得分來決定消費(fèi)者是否中獎(jiǎng)的有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)，屬于以帶有偶然性的方式，決定消費(fèi)者是否中獎(jiǎng)的抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售。被告雖未再刊登廣告消除影響，但原告作為被告的工作人員，確也知道合同標(biāo)的已變更為“精美禮品”。因?yàn)樗邆淞巳缦聝?nèi)容：（1）它是特定人——被告向不特定的打保齡球的顧客作出的意思表示。 因此有獎(jiǎng)促銷活動(dòng)將在經(jīng)營者和消費(fèi)者之間發(fā)生合同關(guān)系。【評(píng)析意見】 被告刊登在《體壇縱橫》雜志上的廣告屬要約行為，但其內(nèi)容已部分違反了《反不正當(dāng)競爭法》的有關(guān)規(guī)定，所以該要約行為無效，原告的訴訟請(qǐng)求不予支持。被告刊登在《體壇縱橫》雜志上的廣告屬要約行為，但其內(nèi)容已部分違反了《反不正當(dāng)競爭法》的有關(guān)規(guī)定，并已受到了行政處罰。1996年9月19日上午7時(shí)許，原告在被告的經(jīng)營場所本市定西路825號(hào)2樓32號(hào)球道打保齡球，在一局中獲得全局全中，被告的工作人員當(dāng)即交給原告一張記有保齡球總分300分的電腦記分單。被告曾在1996年5月初在球館內(nèi)張貼告示，主要內(nèi)容是：球館為答謝廣大來賓，推出頗具吸引力的獎(jiǎng)勵(lì)方案：凡分?jǐn)?shù)在290分以上者可得高級(jí)音響一套，達(dá)到299分可獲彩電一臺(tái)，最高分300分者即可獲進(jìn)口摩托車一輛（價(jià)值人民幣33200元）。從本案來看，1999年10月，因乙公司無法履行合同，構(gòu)成違約，所以乙公司應(yīng)按合同約定承擔(dān)支付違約金的責(zé)任，如實(shí)際損失大于違約金的，可以請(qǐng)求法院后仲裁機(jī)構(gòu)增加違約金的比例。 事實(shí)上1999年7月，鋼材價(jià)格漲至每噸3500元，所以該合同生效的條件未成就。積極條件和消極條件，既可以作為延緩條件適用，也可以作為解除條件使用。解除條件是指合同中所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)應(yīng)當(dāng)在所附的條件成就時(shí)失去法律效力的條件。當(dāng)事人訂立合同訂立合同時(shí)，對(duì)合同的生效或者失效可以附加條件，也可以不附加條件。 【評(píng)析意見】 【幾種觀點(diǎn)】 本案中乙、甲訂立的買賣鋼材合同與乙、丙的買賣鋼材合同屬于連環(huán)合同。 在價(jià)格條款上，合同暫定為每噸價(jià)格2500元。九、連環(huán)合同中的合同效力 【案例介紹】 合同約定甲方為乙方提供鋼材1000噸，履行期限為1999年8月。時(shí)至1999年10月，乙因無法履行合同被丙追索。盡管乙與甲的買賣合同無效，但乙與丙的買賣合同有效成立，所以乙應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。附條件的合同是指在合同中規(guī)定了一定的條件，并且把該條件的成就或不成就作為確定當(dāng)事人的民事權(quán)利和民事義務(wù)發(fā)生法律效力或失去法律效力的根據(jù)的合同。延緩條件是指合同中所確定的民事權(quán)利和民事義務(wù)要在所附條件成就時(shí)才能發(fā)生法律效力的條件。把某中事實(shí)的不發(fā)生作為條件的，叫做消極體積。本案乙、甲雙方訂立合同時(shí)，將合同的價(jià)格暫時(shí)定為2500元每噸，約定如果在1999年7月市場價(jià)格漲幅或者跌幅每噸不超過100元，將按每噸2500元履行，也即1999年7月市場價(jià)格漲幅或者跌幅每噸不超過100元，是該合同生效的條件，所以該合同附消極的延緩條件的合同。依法成立的合同，自成立時(shí)生效，雙方應(yīng)按合同的約定全面履行各自的義務(wù)，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 原告王維俊是被告上海白金漢保齡球館（以下簡稱被告）的機(jī)修工。1996年6月，被告在館內(nèi)重新張貼告示，將獎(jiǎng)品“摩托車”變更為“精美禮品”一份。原告因與被告交涉未果，遂訴至法院。被告提出其成績虛假依據(jù)不足，故對(duì)原告取得300分成績予以認(rèn)這定?！編追N觀點(diǎn)】 被告在《體壇縱橫》雜志上刊登的要約，因原告打滿300分致合同成立，應(yīng)依照《中華人民共和國民法通則》第5條、第111條之規(guī)定，判決上海白金漢保齡球館有限公司給付原告建設(shè)雅馬哈XV125S摩托車一輛（價(jià)值人民幣3320