淺議建筑施工領(lǐng)域部分合同的風(fēng)險(xiǎn)分析及控制-全文預(yù)覽
【正文】 部承包責(zé)任制的方式，規(guī)避相關(guān)的法律風(fēng)險(xiǎn)。另外，由于仲裁具有一裁終局制的特點(diǎn)以及當(dāng)前部分仲裁機(jī)構(gòu)操作不太規(guī)范，建議不要選擇以仲裁的方式解決糾紛。另外，約定的違約金過高、過低往往都起不以約束作用，賠償金數(shù)額要適當(dāng)，不要過高，也不要過低。明確違約金和賠償金的計(jì)算辦法《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償計(jì)算辦法。合同簽訂時(shí)要明確列出各方派出的管理人員名單，明確各自的職責(zé)和權(quán)限，特別是將具有變更、簽證、價(jià)格確認(rèn)等簽認(rèn)權(quán)的人員，簽訂范圍、程序、生效條件等約定清楚，防止無權(quán)人員隨意簽字。比如，定金不能寫成訂金，約定定金則適用定金罰款，而訂金則認(rèn)定為預(yù)付款，不具有擔(dān)保功能。合同該加蓋印章的，一定要加蓋印章，并且印章要與合同列明的當(dāng)事人一致。起草一方的主動(dòng)性在于可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，認(rèn)真考慮寫入合同的每一條款，斟酌選用對己方有利的措詞，更好地考慮和保護(hù)自己的利益。司法實(shí)踐中，一般選擇己方所在地法院管轄，這樣操作起來才方便。模板供應(yīng)商根據(jù)合同約定向自己所在地的人民法院提起訴訟，法院以公告方式送達(dá)了開庭傳票，應(yīng)訴通知書。建設(shè)單位要求承包單位承擔(dān)違約責(zé)任是可以的，最終該案以調(diào)解方式結(jié)案。該項(xiàng)目的項(xiàng)目經(jīng)理在未經(jīng)請示分公司主要負(fù)責(zé)人的情況下，在會(huì)議紀(jì)要上簽上了大名。項(xiàng)目部接到仲裁機(jī)關(guān)送達(dá)的仲裁申請書副本時(shí)，才匆忙向?qū)Ψ桨l(fā)了一封質(zhì)量存在問題的書面函件,公司答辯時(shí)盡管也提出了質(zhì)量確有問題的“客觀事實(shí)”,但由于沒有相應(yīng)的證據(jù)證明對方質(zhì)量有問題的“法律事實(shí)”,最終該答辯意見未能得到仲裁機(jī)關(guān)的支持。履約過程中及時(shí)發(fā)出必要的書面函件，是合同動(dòng)態(tài)管理的需要，是履約的一種手段，更是施工單位自我保護(hù)的一種招數(shù)，可惜這一點(diǎn)往往被很多項(xiàng)目部忽視，大多是通過口頭溝通來解決問題，當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，因舉證不能而敗訴。該案中，如果財(cái)務(wù)人員在支付第一筆工程款時(shí)就及時(shí)阻止這種不符合財(cái)務(wù)規(guī)定的行為，可能會(huì)減少很多不必要的糾紛和扯皮。合同履行過程中，建筑公司XX分公司合同簽訂人以建筑公司XX分公司XX辦事處的名義向某分公司出具收款收據(jù)，收取工程款。該案中，某分公司雖未明確表示同意，但其以自身的實(shí)際行為表明已同意原房產(chǎn)開發(fā)公司的債務(wù)轉(zhuǎn)移行為。后該分公司在向“甲方”報(bào)送資料，包括結(jié)算時(shí)，均與后來這一家房產(chǎn)管理公司發(fā)生業(yè)務(wù)。因此作為施工單位而言，與一個(gè)有履行能力的建設(shè)單位合作是十分重要的。 B、某分公司在未能按期完成施工任務(wù)時(shí)，迫于多方原因向甲方出具了一份承諾書，承諾若在XX時(shí)間內(nèi)不能竣工，則每天按XX萬元的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算逾期違約金。約定的違約金或賠償金數(shù)額過高，無法履行 鑒于合同具有“雙務(wù)性”的特點(diǎn)，因此在約定違約責(zé)任時(shí)，作為提供合同的一方或簽訂合同時(shí)，首先要考慮自身是否能履行，若不能履行，則在約定違約金條款時(shí)須謹(jǐn)慎。從上述兩條款就可以看出，這是一份很明顯的轉(zhuǎn)包合同。B、某分公司簽訂的一份建設(shè)工程施工合同中，對質(zhì)保金問題表述為：“質(zhì)保金%，待質(zhì)保期滿后一次性支付”。該案中如果簽訂合同時(shí)約定逾期付款的違約金,僅按日萬分之五計(jì)算,則測算的違約金數(shù)額也遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于同期銀行貸款的利息,因此,約定違約金或賠償金是提高合同約束力的一種很有效的方法.用詞不嚴(yán)謹(jǐn)，一旦發(fā)生爭議，易引起歧義。這樣的合同即便做到“條款齊全”也很難達(dá)到合同條文明確、防范合同風(fēng)險(xiǎn)的目的。這份合同從表面上看，項(xiàng)目部是加強(qiáng)了管理，但從法律的角度看，明顯加重了自身用人的法律風(fēng)險(xiǎn)，無形中減輕了出租方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。剛開始項(xiàng)目部以為與勞務(wù)公司有分包合同未經(jīng)起重視，待找出合同一審查時(shí)，才發(fā)現(xiàn)合同對方法定代表人未簽字，也未加蓋印章。所以在合同中也沒有單獨(dú)約定單價(jià)是否為含稅價(jià)，而模板出賣方就會(huì)利用了該份合同中的瑕疵與分公司發(fā)生了爭議。該合同在履行過程中，對方將模板送到了某分公司的項(xiàng)目部，項(xiàng)目部驗(yàn)收后向?qū)Ψ匠鼍吡素浳矧?yàn)收單。該案最大的缺陷就是合同中沒有明確乙方為誰，而在合同上簽名的個(gè)人雖然是一有資質(zhì)的勞務(wù)公司的法定代表人，但該個(gè)人的簽名是代表勞務(wù)公司還是純個(gè)人行為，無法確定。當(dāng)然這3起糾紛由于受傷職工傷殘等級較低，最終都以協(xié)調(diào)的方式由項(xiàng)目部承擔(dān)了責(zé)任，但如果傷殘等級較高，則協(xié)商解決的可能性就比較小了。一、合同簽訂、履行過程中存在的主要問題及風(fēng)險(xiǎn)合同相對方主體資格不適格，履約能力差鑒于建設(shè)工程施工合同（含轉(zhuǎn)包、分包合同）、機(jī)械設(shè)備安裝合同對合同履約方的資格要求有明確的法律規(guī)定，因此，與不適格的主體的簽訂合同自始就是無效的?！朵N售經(jīng)理學(xué)院》56套講座+ 14350份資料《銷售人員培訓(xùn)學(xué)院》72套講座+ 4879份資料淺談建筑施工領(lǐng)域部分合同的風(fēng)險(xiǎn)分析與控制前 言建筑施工企業(yè)合同管理過程中，要特別加強(qiáng)對涉及較多的三類合同進(jìn)行管理和監(jiān)控，這三類合同分別是：買賣合同、機(jī)械租賃合同、建設(shè)工程施工合同（含轉(zhuǎn)包、分包合同）?！秶鴮W(xué)智慧、易經(jīng)》46套講座《人力資源學(xué)院》56套講座+27123份資料《各階段員工培訓(xùn)學(xué)院》77套講座+ 324份資料《員工管理企業(yè)學(xué)院》67套講座+ 8720份資料《工廠生產(chǎn)管理學(xué)院》52套講座+ 13920份資料《財(cái)務(wù)管理學(xué)院》53套講座+ 17945份資料下面圍繞近幾年發(fā)生的典型案例就合同簽約、履約過程中存在的主要問題及預(yù)防和解決的辦法與各位領(lǐng)導(dǎo)進(jìn)行探討與溝通，以期引起各位領(lǐng)導(dǎo)對合同管理的更加重視與關(guān)注。近2年公司在勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)的3起工傷待遇仲裁爭議糾紛案件都是項(xiàng)目部將工程轉(zhuǎn)包或以勞務(wù)分包的形式分包后，轉(zhuǎn)包、分包人招用的施工人員發(fā)生了工傷事故，因與轉(zhuǎn)包、分包人協(xié)商未果引起的。該案中，如果在合同中明確乙方為某某勞務(wù)公司，即便合同沒有蓋章，但由于該勞務(wù)公司的法定代表人即為合同的乙方簽字人，則發(fā)生工傷事故或其他爭議后，分公司就無須承擔(dān)任何賠償責(zé)任。在合同最后出賣人一欄中，并沒有加蓋XX經(jīng)營公司的印章，只有某個(gè)人簽名。該案中，簽訂合同時(shí)，某分公司采購員本以為對方為某某經(jīng)營公司，開具發(fā)票應(yīng)該沒有問題。合同履行過程中，因工價(jià)上漲等因素與項(xiàng)目部未能就變更承包費(fèi)達(dá)成一致，勞務(wù)公司突然撤人，引發(fā)糾紛。項(xiàng)目部為了加強(qiáng)管理，在合同中約定，乙方（出租方）提供的機(jī)械操作人員必須服從甲方的管理，操作人員的工資由甲方通過乙方予以發(fā)放。（5）未明確雙方應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，特別是違約責(zé)任不明確一些分公司的合同起草人員在合同中雖對合同的主要條款進(jìn)行了約定，但對各方應(yīng)盡的責(zé)任和義務(wù)表述較少，有的項(xiàng)目部簽訂的勞務(wù)分包合同1頁A4紙還沒有寫滿。如：2007年因一房產(chǎn)開發(fā)公司欠付某分公司工程款,該
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