【正文】 (二 )外國(guó)投資的審查與批準(zhǔn) P262264 審批的目的與作用 審批機(jī)構(gòu)（我國(guó)：分級(jí)審批制） 審批范圍 （我國(guó)：逐項(xiàng)審查、限額分級(jí)審批） 審批標(biāo)準(zhǔn)（積極標(biāo)準(zhǔn)、消極標(biāo)準(zhǔn)） 三、對(duì)外資經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的管理 （一）購(gòu)銷業(yè)務(wù)管理 物資采購(gòu)： 鼓勵(lì)國(guó)內(nèi)采購(gòu) 產(chǎn)品銷售： 鼓勵(lì)產(chǎn)品外銷 （二）勞動(dòng)雇傭與管理 雇傭外國(guó)人員的限制 （專業(yè)技術(shù)人員和管理人員、非專業(yè)技術(shù)人員） 當(dāng)?shù)芈毠さ墓蛡? （勞動(dòng)合同、勞動(dòng)法規(guī)、社會(huì)保險(xiǎn)） 2022年 1月 1日新的 《 工傷保險(xiǎn)條例 》 施行 實(shí)例討論：聯(lián)合利華被罰案 ? 主要案情： ? 2022年 5月 6日，國(guó)家發(fā)改委發(fā)布公告稱， 3月下旬，聯(lián)合利華 (中國(guó) )有限公司有關(guān)負(fù)責(zé)人多次接受采訪發(fā)表日化產(chǎn)品漲價(jià)言論。中交第四航務(wù)工程局有限公司以 BOT方式承建 ， 2022年上半年開工， 2007年 7月 12日竣工通車， 30年特許經(jīng)營(yíng)期。 （三） BOT合作方式 概念與特征（ BuildOperateTransfer） 建設(shè)－經(jīng)營(yíng)－轉(zhuǎn)讓，是指政府（通過契約） 授予 私營(yíng)企業(yè)（包括外國(guó)企業(yè)）以一定期限的 特許專營(yíng)權(quán) ，許可其 融資建設(shè)和經(jīng)營(yíng)特定的公用基礎(chǔ)設(shè)施，并準(zhǔn)許其通過向用戶收取費(fèi)用或出售產(chǎn)品以清償貸款、回收投資并賺取利潤(rùn)；特許權(quán)期限屆滿時(shí)，該基礎(chǔ)設(shè)施 無償移交 給政府。 ? 對(duì)于具有法人資格的外資企業(yè)，外國(guó)投資者必須 繳足注冊(cè)資本 ，并保障該企業(yè)享有足夠的 經(jīng)營(yíng)自主權(quán) ? 比較三資企業(yè)的異同： 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) 中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè) 外資企業(yè) 相同點(diǎn) 均依中國(guó)法律，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，具有中國(guó)國(guó)籍，受中國(guó)法律管轄，屬于中國(guó)法人。 ? 外資企業(yè)是一個(gè)獨(dú)立的實(shí)體。 ? （三）中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè) ? 合作各方依法在合同中約定投資或者合作條件 ? （ 1）出資方式： ? （ 2）出資比例 ? 依企業(yè)性質(zhì)采取不同的管理方式 ? （ 1）法人式合作企業(yè)：董事會(huì) ? （ 2）非法人式合作企業(yè)：聯(lián)合管理委員會(huì) ? （ 3）依合同約定分配收益與回收投資，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和虧損 三、 外資企業(yè) ? 區(qū)分“外資企業(yè)”與“外國(guó)企業(yè)” ? （一）概念 ? 《 外資企業(yè)法 》 第 2條：外資企業(yè)是指依照中國(guó)有關(guān)法律在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國(guó)投資者投資的企業(yè)，不包括外國(guó)的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國(guó)境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。 ? 二、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè) （ cooperative enterprise) ? （一）概念 ? 沒有組成實(shí)體的合作經(jīng)營(yíng) ? 合作經(jīng)營(yíng)企業(yè) ? 屬于契約式合營(yíng)的一種類型，通常是指兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家的當(dāng)事人為實(shí)現(xiàn)特定的商業(yè)目的，根據(jù)合同的約定投資和經(jīng)營(yíng)，并依照合同的約定分享權(quán)益和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損的一種企業(yè)形式。 ? 上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。 ? （ 6）以投資主體的數(shù)量來劃分，有獨(dú)資公司和合資公司。 ? （ 2）以管理和被管理的隸屬關(guān)系來劃分，有總公司與分公司。 ? 2. 特征 ? （ 1）公司是具有 獨(dú)立法人資格 的商事組織。 ? （ 2）合伙是 “ 人 ” 的組合，合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出等都影響到合伙企業(yè)的存續(xù)。 A公司認(rèn)為，相關(guān)過戶手續(xù)應(yīng)當(dāng)根據(jù)房地產(chǎn)項(xiàng)目的開發(fā)情況辦理過戶，而且房產(chǎn)設(shè)施雖未過戶，但未影響合資公司的運(yùn)作，因此，不能視為違約。 2022年4月，合資公司取得企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，正式成立。 ? （二）主體：自然人、法人（ 跨國(guó)公司 ）、 國(guó)家 、國(guó)際組織（ ICSID、 MIGA) ? （三）淵源： ? 國(guó)內(nèi)立法：資本輸入國(guó)外國(guó)投資法、 ? 資本輸出國(guó)海外投資法 ? 國(guó)際條約：雙邊條約 BAI、多邊條約 MAI ? （區(qū)域性的多邊投資條約、全球性的多邊投資條約） ? 其他法律淵源：聯(lián)合國(guó)大會(huì)的規(guī)范性決議、 ? 國(guó)際慣例及國(guó)際法的其他輔助淵源 ? （四）基本原則 ? 各國(guó)對(duì)其境內(nèi)一切自然資源享有永久主權(quán) ? 各國(guó)對(duì)其境內(nèi)外國(guó)投資及跨國(guó)公司的活動(dòng)享有管理監(jiān)督權(quán) ? 各國(guó)對(duì)其境內(nèi)的外國(guó)資產(chǎn)有權(quán)收歸國(guó)有或征用 ? （五）作用 ? 保護(hù)國(guó)際投資 ? 鼓勵(lì)國(guó)際投資 ? 管理外國(guó)投資 四、建立國(guó)際投資新秩序的若干法律紛爭(zhēng)問題 ? 關(guān)于外國(guó)投資者的待遇標(biāo)準(zhǔn)問題 ? 國(guó)民待遇、最惠國(guó)待遇、 ? 國(guó)際最低待遇、公平公正待遇 ? 特許協(xié)議 (concession)的法律問題 ? 國(guó)際協(xié)議 or 國(guó)內(nèi)法契約 ? 國(guó)有化及補(bǔ)償問題 ? “充分、有效、及時(shí)”賠償 or “ 適當(dāng)補(bǔ)償” ? 投資爭(zhēng)議的解決 —— 外交保護(hù)與卡爾沃主義 ? 屬地管轄與屬人管轄的沖突 ? 有權(quán)行使外交保護(hù)權(quán)的國(guó)家 —— 國(guó)籍國(guó) ? 有權(quán)請(qǐng)求外交保護(hù)的當(dāng)事人 —— 受到他國(guó) 不法行為侵害的本國(guó)國(guó)民 ? 用盡當(dāng)?shù)鼐葷?jì)原則 exhaustion of local remedies ? 外交保護(hù)的手段限于 外交 行為或其他 和平 解決手段 ? 卡爾沃主義 —— 防止外交保護(hù)權(quán)的濫用 第二節(jié) 國(guó)際投資的法律形式 ? 一、合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) (joint venture) ? 二、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè) （ cooperative enterprise) ? 三、 外資企業(yè) (foreign funded enterprise) ? 四、國(guó)際合作開發(fā)與建設(shè) （ BOT） 一、合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) (joint venture) ? （一）概念 ? 簡(jiǎn)稱合營(yíng)企業(yè)，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人，為實(shí)現(xiàn)特定的經(jīng)營(yíng)目的，共同投資、共同經(jīng)營(yíng)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的一種企業(yè)形式。A）； ? 2022年聯(lián)想并購(gòu) IBM PC部門 ? 2022年 11月康師傅啟動(dòng)并購(gòu)百事可樂中國(guó)業(yè)務(wù) ? 跨國(guó)公司 的外國(guó)直接投資呈持續(xù)上升的勢(shì)頭。 （三）二戰(zhàn)后國(guó)際投資發(fā)展的新特點(diǎn) ? 投資規(guī)模 擴(kuò)大，增長(zhǎng)速度快； ? 投資流向 向發(fā)達(dá)國(guó)家傾斜； ? 投資主體 不限于發(fā)達(dá)國(guó)家； ? 部門結(jié)構(gòu) 向第三產(chǎn)業(yè)傾斜； ? 收購(gòu)兼并外國(guó)企業(yè)已成為經(jīng)濟(jì)全球化最大特點(diǎn)（ 跨國(guó)并購(gòu) Mamp。 ? 分類： ? （ 1）物質(zhì)環(huán)境（有形環(huán)境、硬環(huán)境） ? —— 客觀、穩(wěn)定 ? 自然資源、自然環(huán)境、基礎(chǔ)設(shè)施 ? （ 2）社會(huì)環(huán)境（無形環(huán)境、軟環(huán)境） ? —— 主觀、易變 ? 政治環(huán)境、法制環(huán)境、經(jīng)濟(jì)環(huán)境、社會(huì)條件、 文化意識(shí)環(huán)境（投資整體氛圍） 三、國(guó)際投資法 （一）概念：指調(diào)整 國(guó)際私人直接投資關(guān)系 的法律規(guī)范的總和，是國(guó)際經(jīng)濟(jì)法的一個(gè)重要分支。合資合同約定： A公司以其所有的土地使用權(quán)、廠房及附屬設(shè)施作價(jià) 300萬美元出資， B公司以 600萬美元現(xiàn)金出資，雙方應(yīng)在取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照后一年內(nèi)投入資本，足額繳納認(rèn)繳的出資額。 B公司要求 A公司承擔(dān)違約責(zé)任。 ? 特征 ? （ 1）合伙是建立在 合伙契約