【正文】 查處職責(zé)的工商執(zhí)法人員非法拘禁 參考：擇非法拘禁罪與妨害公務(wù)罪之重罪處斷 理論基礎(chǔ)：想象競合 6）一句話案例：獄警馬某對刑滿人員吳某看不慣，故意延遲兩日將其釋放 參考：故意超期羈押行為屬非法拘禁 衍生：錯拘、錯收、錯捕不屬非法拘禁 延伸閱讀：上海特警 錯抓 犯罪嫌疑人 817536A071/ 7）非法侵入住宅并實(shí)施殺傷、盜竊、搶劫、搶奪等行為如何認(rèn)定 A. 若是先非法侵入，后臨時起意，則并罰 B. 若是牽連犯情形，擇重處斷，目的犯罪一般是重罪 衍生 ：由于搶奪、盜竊是數(shù)額犯，若入室僅取得少量財(cái)物構(gòu)不成目的犯罪時，則定非法侵入住宅罪 8）當(dāng)非法搜查的對象是住宅時，往往伴隨著非法侵入內(nèi)部的行為，如何認(rèn)定 參考：定非法搜查罪 分析：牽連犯情形，但二罪法定刑完全相同，宜定目的犯罪 9）實(shí)施盜竊、搶劫行為時，往往伴隨著對被害人的住宅或身體進(jìn)行搜查的行為，如何認(rèn)定 參考：定盜竊罪或搶劫罪 分析：吸收犯（非法搜查乃盜竊、搶劫的組成部分） 10）非法搜查時采取破壞性手段而損害財(cái)物數(shù)額較大 參考：擇非法搜查罪與故意毀壞財(cái)物罪之重罪處斷 分析：想象競合犯 二、刑訊逼供罪、暴力取證罪、虐待被監(jiān)管人罪 1. 主體 ： 1）三罪均為特殊主體：純正身份犯 2）前兩罪：司法工作人員（國家機(jī)關(guān)序列中的司法機(jī)關(guān)之公職人員） 后罪：監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管人員（監(jiān)管機(jī)構(gòu)亦屬國家機(jī)關(guān)） 提示：不具身份者可通過共犯形式與特殊身份者共同實(shí)施上述犯罪 理論基礎(chǔ)： 特殊身份可以被借用 2. 主觀： 1）刑訊逼供罪：以逼取口供為目的 2）暴力取證罪：以逼取證言為目的 3）虐待被監(jiān)管人罪：通過肉體上的摧殘、折磨達(dá)到取樂、泄憤、報復(fù)等目的 小結(jié)：三罪動機(jī)不作要求 3. 客觀： 1)刑訊逼供罪 A. 對象：犯罪嫌疑人、被告人 a. 未決犯 b. 已決犯的余罪或新罪 判斷：勞動教養(yǎng)人員（行政處罰對象）、證人、其他訴訟參與人 參考：不屬于 B. 場域： 刑事訴訟中 起止：立案 —— 裁判生效 C. 行為實(shí)質(zhì)：在刑事訴訟中，司法工作人員 利用職務(wù)上的便利 ，使用肉刑或變相肉刑，以逼取口供 D. 行為關(guān)鍵： 利用職務(wù)上的便利 判斷：民警蔡某下班路上竟被小偷光顧，氣憤之下呼朋喚友將其押往家里私設(shè)公堂，兩天后才將小偷交到派出所 參考：不構(gòu)成刑訊逼供罪 構(gòu)成非法拘禁罪 分析：本罪的司法工作人員乃指 對已經(jīng)進(jìn)入刑事訴訟流程之案件具有偵、訴、審職權(quán) 的司法工作人員 E. 行為表現(xiàn)： a. 肉刑 b. 變相肉刑 F. 實(shí)施刑訊逼供，被害人是否做出了供述以及供述是否真實(shí)，不影響本案成立 2)暴力取證罪 A. 對象： 證人 （廣義） a. 包括被害人 b. 包括一切了解案情的人 c. 包括不知悉案情，但司法人員主觀上認(rèn)為其知道的人 B. 場域： 刑事訴訟中 與刑訊逼供罪同 C. 判斷：以恐嚇、脅迫、誘惑、欺騙等方式取得口供或證言 參考：不構(gòu)成刑訊逼供罪或暴力取證罪 3)虐待被監(jiān)管人罪 A. 對象： 被監(jiān)管人 （一切依法被關(guān)押的人） a. 監(jiān)獄、拘役所、未成年犯管教所、勞改農(nóng)場等刑罰執(zhí)行場所羈押的已決犯 b. 看守所羈押的未決犯 c. 因接受行政處罰而被羈押的人（拘留、勞動教養(yǎng)） d. 接受司法拘留的人 B. 場域： 不限于 刑事訴訟 思考 ：本罪與前兩罪在發(fā)生場域上的異同 C. 行為方式 a. 作為與不作為 不作為 ：明知被監(jiān)管人被其他被監(jiān)管人而不聞不問 b. 直接與間接 間接：監(jiān)管人員指使被監(jiān)管人毆打或體罰虐待其他被監(jiān)管人 4. 應(yīng)用 1）若虐待被監(jiān)管人的同時具有逼取口供或證言目的，如何認(rèn)定 參考：定目的犯罪 分析：想象競合，法定刑相同 2）純粹的精神折磨是否構(gòu)成本罪 參考：不構(gòu)成 理由：認(rèn)真理解毆打和體罰本義 三、 轉(zhuǎn)化犯立法與理論 重點(diǎn) 1. 概念：行為事實(shí)符合刑法某罪（前罪）之構(gòu)成要件，同時，由于出現(xiàn)其他特殊情形，法律明確規(guī)定性質(zhì)轉(zhuǎn)化為其他犯罪（后罪） 2. 屬性： 1）一般前罪為輕罪，后罪為重罪 2）其他特殊情形具有重罪之罪質(zhì) 3）在自然意義上，前后兩罪具有延續(xù)性 4）轉(zhuǎn)化乃法律擬制 5）轉(zhuǎn)化以后，前罪消解（或謂被吸收），后罪獨(dú)立存在 6）單罰，非并罰 3. 產(chǎn)生機(jī)理：犯罪活動在客觀上、事實(shí)上的復(fù)雜性、交織性以及法條的繁復(fù)性 4. 成立轉(zhuǎn)化犯前提：以刑法明文規(guī)定為限，因而符合罪刑法定原則 5. 立法規(guī)定轉(zhuǎn)化犯動因 1）抓住矛盾主要方面 2）化繁入簡 6. 機(jī)理圖譜 構(gòu) 行為 A 罪 + 特殊情形 B 罪 成 基于刑法規(guī)定 7. 例證： 1）妨害公務(wù)罪 故意傷害罪、故意殺人罪 2）搶奪罪 搶劫罪 3）盜竊罪 搶劫罪 四、轉(zhuǎn)化犯在本部分之體現(xiàn) 1. 類型： 1）非法拘禁罪 故意傷害罪、故意殺人罪 2）刑訊逼供罪 故意傷害罪、故意殺人罪 3）暴力取證罪 故意傷害罪、故意殺人罪 4）虐待被監(jiān)管人罪 故意傷害罪、故意殺人罪 2. 條文還原 1）第 238條第 2款： …… 使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰 2）第 247條： …… 致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪 從重 處罰 3）第 248條： …… 致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪 從重 處罰 3. 實(shí)踐研判 ： 1）實(shí)施非法拘禁罪、刑訊逼供罪、暴力取證罪、虐待被監(jiān)管人罪過程中故意或過失造成被害人輕傷如何認(rèn)定 參考：仍定相應(yīng)犯罪，不轉(zhuǎn)化為故意傷害罪 因由： a. 上述三罪可容納輕傷結(jié)果 b. 上述三罪的基本法定刑與故意傷害罪的基本法定刑大致相當(dāng) c. 故意情形下，屬想象競合 2）實(shí)施上述四罪過程中過失致使被害人重傷（包括殘疾）、死亡時，定相應(yīng)犯罪之結(jié)果加重犯，亦不轉(zhuǎn)化 比如：被害人精神失常、自殺，意外病死等 3）僅當(dāng)故意使用暴力導(dǎo)致被害人傷殘或死亡時，轉(zhuǎn)化為故意傷害罪或故意殺人罪 注意 ：對于傷殘或死亡結(jié)果，犯罪人至少持間接故意 4） 問題 ：為何非法拘禁罪之轉(zhuǎn)化犯無從重處罰規(guī)定，而刑訊逼供罪、暴力取證罪則有 提示：從身份切入 5） 注意 ：已滿 14周歲未滿 16周歲的未成年人不能成為前述四罪之主體，但是當(dāng)上述罪名向故意傷害罪（致人重傷或者死亡）或故意殺人罪轉(zhuǎn)化時，則能成為其主體 訓(xùn) 練 案例：安徽 6旬老人遭刑訊逼供致死 鼻孔被插 90支香煙 詳情： html 思考：本案如何定性 延伸閱讀： “ 躲貓貓 ” 、 “ 洗臉門 ” 等事件 拓展： 刑訊逼供 1. 根源： 1）歷史根源：糾問制