【正文】 及利潤(rùn)并承擔(dān)違約責(zé)任，并要求投資公司承擔(dān)連帶責(zé)任。合同簽訂后，商貿(mào)公司發(fā)現(xiàn)服務(wù)公司資信不可靠，便提出終止合同，服務(wù)公司即讓某投資公司為其擔(dān)保。第三人擔(dān)保時(shí)，為確保追償權(quán)的實(shí)現(xiàn)，可要求債務(wù)人提供反擔(dān)保。 ? 按擔(dān)保人的不同可將擔(dān)保分為債務(wù)人自己擔(dān)保和第三人擔(dān)保 ? 債務(wù)人自己擔(dān)保：指?jìng)鶆?wù)人以自己的特定財(cái)產(chǎn)為其債務(wù)作保。根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定運(yùn)輸合同、保管合同、加工承攬合同中，債權(quán)人有法定的留置權(quán)，不需經(jīng)債務(wù)人同意。 ? 人的擔(dān)保與物的擔(dān)保的區(qū)別在于前者是對(duì)人不對(duì)物，后者是對(duì)物不對(duì)人。 ? 人的擔(dān)保是指由第三人擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，由第三人代為履行，如保證。 ? 質(zhì)押 ? 質(zhì)押是指為了擔(dān)保債務(wù)的履行，債權(quán)人占有債務(wù)人或者第三人的動(dòng)產(chǎn)或權(quán)利，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)以該財(cái)產(chǎn)或權(quán)利的交換價(jià)值優(yōu)先受償。 ? 定金：定金是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ街Ц兑欢ǖ慕疱X作為債權(quán)的擔(dān)保。 二者的區(qū)別在于：前者是一切債權(quán)人均享有的權(quán)利。 一般擔(dān)保與特別擔(dān)保 一般擔(dān)保，是指?jìng)鶆?wù)人以其全部財(cái)產(chǎn)作為履行債務(wù)的總擔(dān)保。 ? ④代位權(quán)的行使涉及到雙方當(dāng)事人；撤銷權(quán)的行使涉及到第三人。而在債權(quán)人事實(shí)上優(yōu)先受償場(chǎng)合 ,其行使代位權(quán)的必要費(fèi)用則不再構(gòu)成共益費(fèi)用 ,因而不應(yīng)當(dāng)再發(fā)生上述優(yōu)先受償權(quán)。就受領(lǐng)的標(biāo)的物，行使撤銷權(quán)的債權(quán)人并沒(méi)有優(yōu)先受償權(quán)。在物權(quán)已不復(fù)存在的情況下， 發(fā)生作價(jià)返還的效果。 （四）行使的效果 ? 效力：自始無(wú)效。 除斥期間：撤銷 權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起 1年內(nèi)行使。 （三）撤銷權(quán)的行使 行使方式：由債權(quán)人以起訴的方式行使。負(fù)財(cái)產(chǎn)。否則屬善意第三人。 ? 前兩者對(duì)第三人而言都是無(wú)償?shù)模挥璞Ｗo(hù)。不能撤銷債權(quán)成立以前的行為。須具備以下條件： 債權(quán)人對(duì)債務(wù)人享有合法有效債權(quán) ? 這決定其是否具有撤銷權(quán)的資格。 法律根據(jù)： 民法通則未規(guī)定，但最高人民法院 《 關(guān)于貫徹執(zhí)行 〈 中華人民共和國(guó)民法通則 〉 若干問(wèn)題的意見（試行） 》 第 130條規(guī)定： “ 贈(zèng)與人為了逃避應(yīng)履行的法定義務(wù)，將自己的財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與他人，如果利害關(guān)系人主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定贈(zèng)與無(wú)效。遂于 4月 5日找周某索要，發(fā)現(xiàn)周某所剩財(cái)產(chǎn)僅余自住房一套 (價(jià)值 5萬(wàn)余元 )。 【 問(wèn)題 】 1．乙銀行是否有權(quán)向丙公司提起訴訟？為什么？ 2．本案應(yīng)如何處理？為什么？ 三、 撤銷權(quán) ? 周某在家中開了一個(gè)豆制品廠 (無(wú)法人資格 )，因市場(chǎng)行情變化，經(jīng)營(yíng)難以為繼，遂停業(yè)。但是丙公司欠甲公司到期貨款 20萬(wàn)元，甲公司不積極向丙公司主張支付貨款。為什么？ ? 在傳統(tǒng)的代位權(quán)理論中，代位權(quán)的功能是 實(shí)現(xiàn)債權(quán)保全的功能， 債權(quán)人應(yīng)以債務(wù)人為被告，以次債務(wù)人為第三人 。 采債權(quán) 實(shí)現(xiàn)功能。 ? 債務(wù)人：代位權(quán)的行使，使債務(wù)人的權(quán)利處分權(quán)受到影響，不允許債務(wù)人拋棄、免除或讓與其權(quán)利。為什么？ ? 一方面?zhèn)南鄬?duì)性，另一方面避免權(quán)利濫用 ? 行使的范圍：以債權(quán)人的債權(quán)為限。 次債務(wù)人的抗辯 ? 次債務(wù)人（即債務(wù)人的債務(wù)人）不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。 “ 無(wú)資力說(shuō) ” 。 ? 債務(wù)人不行使權(quán)利會(huì)帶來(lái)許多消極后果：超過(guò)訴訟時(shí)效，次債務(wù)人喪失履行能力，超過(guò)破產(chǎn)債權(quán)申報(bào)時(shí)間等。 ? 合同法司法解釋第十二條： 專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。 ? 有保全債權(quán)的必要。債務(wù)人已陷于履行遲延。原告找外貿(mào)進(jìn)出口公司了解情況，該公司提出已向被告支付了 20萬(wàn)元貨款，另 160萬(wàn)元因被告提出將與進(jìn)出口公司聯(lián)營(yíng)成立一新公司，因此延緩支付。但是在還款期到來(lái)后，被告未按期還款。 二、代位權(quán) ? （一）代位權(quán)的概念 ? 債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以以自己的名義代位行使債務(wù)人對(duì)第三人的權(quán)利。規(guī)定在合同法中，是為了及早規(guī)定。 ? 注意與形成權(quán)和請(qǐng)求權(quán)的區(qū)別。不得干涉?zhèn)鶆?wù)人和第三人的法律行為。 特點(diǎn) ? （一）保全的目的是為了避免債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少。即債務(wù)人承擔(dān)。雙方為此引起糾紛。 ? 甲因購(gòu)買新房四室一廳，現(xiàn)向某商場(chǎng)訂購(gòu)紅木家具一套，借款為 8萬(wàn)元，甲預(yù)付定金 l萬(wàn)元，余款在交貨后即時(shí)支付，雙方同時(shí)約定，如紅木家具存在質(zhì)量問(wèn)題，甲有權(quán)要求退貨，并要求某商場(chǎng)雙倍返還定金 2萬(wàn)元。甲方據(jù) 《 合同法 》 第 62條第 (四 )項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)為自己可以隨時(shí)履行，即可以在一個(gè)季度內(nèi)分四次交貨。甲方欲在一個(gè)季度內(nèi)分四次交貨，并聲稱，如乙方拒絕接受，將追究其違約責(zé)任。 四、履行期限 ? 履行期限，是債務(wù)人履行債務(wù)和債權(quán)人接受履行的時(shí)間。丙丁轉(zhuǎn)托他人到賣房單位辦理店房戶主更名手續(xù)，因甲乙與他人發(fā)生其他債務(wù)糾紛，該店面房被當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ翰榉?，致使丙丁末辦成店房產(chǎn)權(quán)登記、過(guò)戶手續(xù)，丙丁也末償還甲乙所欠戊、已、庚、辛的借款，引起糾紛。后甲乙與市舊城改造辦公室簽訂預(yù)購(gòu)市某店面房合同，合同約定：房屋建成后，由甲乙驗(yàn)收，并負(fù)責(zé)辦理房產(chǎn)證。 ? 如果對(duì)價(jià)款或酬金約定不明確，應(yīng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行；不屬于應(yīng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，應(yīng)按照訂立合同時(shí) ? 執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)，政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。 ? 履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，應(yīng)在接受給付的一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的則在履行義務(wù)一方所在地履行。但法律后果均由債務(wù)人承擔(dān)。甲的所在地在 A市，乙的所在地在 B市，丙的所在地在 C市。 ? 情事變更與商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)： ? 對(duì)商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，可以預(yù)見；而情事變更則是當(dāng)事人預(yù)見不到。所謂情事，泛指作為合同成立基礎(chǔ)或環(huán)境的客觀情況。 (二 )協(xié)作履行原別 ? 協(xié)作履行原則，是指不僅要求當(dāng)事人適當(dāng)履行自己的債務(wù)，而且基于誠(chéng)實(shí)信用原則要求對(duì)方當(dāng)事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行原則。因?yàn)楹贤s定的付款方式表明已排除了其他形式的付款包括代理在內(nèi)。甲公司訴至法院，要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。 ? 民法通則第 84條第二款明確規(guī)定： “ 債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。 二、債的履行原則 ? (一 )全面履行原則 ? 指當(dāng)事人按照債規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c(diǎn)、以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，全面完成債?wù)的履行原則。貨款 2022年 12月 30日前還清，如未按期支付貨款，乙公司從欠款之日按日 %支付違約金； 合同簽訂后，乙公司陸續(xù)向甲公司購(gòu)買魚飼料，欠甲公司貨款 。 ? 王某雖然是甲公司的業(yè)務(wù)副經(jīng)理，但不構(gòu)成代理。其理論基礎(chǔ)是 “ 強(qiáng)制當(dāng)事人履行自由訂立的合同是違反道德并旦違反憲法的，特別是涉及個(gè)人服務(wù)的合同，強(qiáng)制履行便意味著一種剝奪人權(quán)的、不道德的奴役行為的產(chǎn)生 ” 。 ? 舉例 :愛德華七世登基典禮案例 ? 蘇伊士運(yùn)河停止通航案件（ 1956年） 情事變更原則的適用條件 ? (1)須有情事變更的事實(shí)。 ? (3)須情事變更使履行原合同顯失公平。同時(shí)約定，甲將大米發(fā)貨給丙，因?yàn)橐遗c丙簽訂了一份大米購(gòu)銷合同，乙為賣方，丙為買方。 ? 【 問(wèn)題 】 ? 1．本案中，合同履行地點(diǎn)應(yīng)在哪里？為什么？ ? 2．本案中，運(yùn)費(fèi)應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？為什么？ ? 3．丙應(yīng)向誰(shuí)請(qǐng)求承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？ 一、履行的主體 ? 一般來(lái)說(shuō)，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人自己履行，但在不損害債權(quán)人利益的情況下，也可以由第三人履行債務(wù)。 ? 當(dāng)事人應(yīng)按照約定的或者規(guī)定的地點(diǎn)履行。 合同約定不明時(shí)的履行規(guī)則： ? 當(dāng)事人對(duì)質(zhì)量要求不明確又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣也不能確定的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合債的目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（需方違約） 代物清償 ? 【 案情介紹 】 甲乙夫婦因經(jīng)商需要先后向丙、丁借款各 10萬(wàn)元，向戊、己、庚、辛借款各 5萬(wàn)元。協(xié)議簽訂后，戊、己、庚、辛均同意甲乙的債務(wù)轉(zhuǎn)由丙丁承擔(dān)。但須雙方當(dāng)事人約定； (3)必須當(dāng)雙方當(dāng)事人關(guān)于代物清償?shù)暮弦猓?(4)必須債權(quán)人等有受領(lǐng)權(quán)的人現(xiàn)實(shí)地受領(lǐng)給付。 案例： ? 甲乙雙方訂立了買賣 20噸泡沫塑料的合同，合同規(guī)定甲方（賣方）在一年內(nèi)分四次交貨，但對(duì)交貨的季度、月份和具體日期都沒(méi)有規(guī)定。根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，交貨的時(shí)間應(yīng)當(dāng)確定為按季度分四次交貨。 ? 履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。甲認(rèn)為，商場(chǎng)應(yīng)送貨上門，運(yùn)費(fèi)由商場(chǎng)承擔(dān)。 ? 正常情形下，履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 第十九章 債的保全和擔(dān)保 第一節(jié) 債的保全 債權(quán)人的代位權(quán)和撤銷權(quán) 第二節(jié) 債的擔(dān)保 保證擔(dān)保和定金擔(dān)保 第一節(jié) 債的保全 ? 一、債的保全的概念 ? 債的保全，是指法律為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少給債權(quán)人的債權(quán)帶來(lái)危害，允許債權(quán)人代債務(wù)人之位向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利，或者請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人與第三人的民事行為的法律制度。不得直接支配債務(wù)人和第三人的人身、行為及其財(cái)產(chǎn)。而債的擔(dān)保則是約定權(quán)利。