職工持股信托方案的可行性研究-全文預(yù)覽
【正文】 計(jì)劃中很多內(nèi)容如管理層或員工持股的背景、融資計(jì)劃、戰(zhàn)略持股的安排、公司大股東的承諾、股權(quán)管理和運(yùn)用、股份的預(yù)留、轉(zhuǎn)讓及繼承等諸多問(wèn)題無(wú)法也不適宜在信托合同中體現(xiàn)，因此制作信托計(jì)劃文件是為了整個(gè)信托文件的完整性，它有點(diǎn)類似商業(yè)計(jì)劃書或招股說(shuō)明書，為信托方案的整體框架。以上這些方案要件如何設(shè)計(jì)，不是簡(jiǎn)單和隨意的，它與企業(yè)戰(zhàn)略及企業(yè)的運(yùn)作有緊密和必然的聯(lián)系。三、方案設(shè)計(jì)不同的企業(yè)“職工持股計(jì)劃”各有不同，因此所設(shè)計(jì)的信托方案也不盡相同。而公司在進(jìn)行職工信托持股時(shí)，也應(yīng)注意向信托公司強(qiáng)調(diào)細(xì)分這些權(quán)利以及明確執(zhí)行程序，以免以后發(fā)生分歧甚至發(fā)生股權(quán)控制權(quán)之爭(zhēng)。在職工持股信托方案中，信托公司是目標(biāo)公司法律意義上的股東，但信托中的委托人即持股員工才是真正的股東和受益人，因此，存在一個(gè)受托人信托公司如何代表真正持股人來(lái)實(shí)現(xiàn)股東權(quán)的問(wèn)題。它體現(xiàn)了職工持股制度分散持有、集中托管的功能。（7）貸款還清后，將信托收益分配給受益人（當(dāng)受益人指定為職工或管理層時(shí)，信托收益分配給職工或管理層）。（3）職工或管理層將資金委托給信托投資公司設(shè)立股權(quán)投資信托。它可以是工會(huì)或公司委托的單個(gè)資金信托，也可以是多個(gè)員工委托的集合資金信托。二、功能解析中國(guó)人民銀行發(fā)布的《信托投資公司管理辦法》中第二十三條規(guī)定：信托公司可以根據(jù)市場(chǎng)需要，按照信托目的、信托財(cái)產(chǎn)的種類或者對(duì)信托財(cái)產(chǎn)管理方式的不同設(shè)置信托業(yè)務(wù)品種。信托雖然是一種民事關(guān)系，但通過(guò)信托設(shè)計(jì)可以有效地規(guī)范職工持股市場(chǎng)行為，并保障受益人的利益。它由委托人、受托人、受益人三方面的權(quán)利義務(wù)構(gòu)成，這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系圍繞信托財(cái)產(chǎn)的管理和分配而展開。根據(jù)這兩點(diǎn)，受托人要以自己的名義進(jìn)行集中投資，可突破成立有限責(zé)任公司不得超過(guò)50人的限制，從而解決了職工持股主體資格問(wèn)題；而且對(duì)外投資的是信托公司，不受原公司凈資產(chǎn)規(guī)模的制約，使得這種投資方式具有法律上的可行性。除此之外，在實(shí)行職工持股過(guò)程中出現(xiàn)的股權(quán)的集中管理、股份的托管、轉(zhuǎn)讓和繼承、雙重征稅等諸多問(wèn)題都不好解決。通過(guò)委托貸款的形式確實(shí)可以解決部分收購(gòu)資金問(wèn)題，只是進(jìn)一步增加了融資成本。2．民間貸款和委托貸款代價(jià)高很多MBO和ESOP的融資求助于民間投資，有的可以稱作是職工持股的“私募基金”，但這些民間資本往往另有所圖。我國(guó)《商業(yè)銀行法》規(guī)定商業(yè)銀行不允許從事股票業(yè)務(wù)和信托投資；《貸款通則》規(guī)定借款人不得用貸款從事股本權(quán)益性投資。2．職工持股會(huì)或工會(huì)的社團(tuán)法人身份與職工持股的贏利動(dòng)機(jī)相矛盾。一、職工持股主體資格問(wèn)題1．持股主體由誰(shuí)充當(dāng)。本文就職工持股信托方案的設(shè)計(jì)原理、功能解析、方案設(shè)計(jì)、操作流程、盈利模式、風(fēng)險(xiǎn)及其控制、市場(chǎng)空間、實(shí)踐意義及尚存的問(wèn)題等逐一進(jìn)行了探討和分析，以期對(duì)信托解決方案的可行性有一更深入的了解?！缎磐蟹ā返念C布實(shí)施，使得信托方式成為職工持股的解決方案之一。在職工持股的具體操作中，都會(huì)遇到一些無(wú)法回避的法律障礙，突出表現(xiàn)在職工持股的主體資格、融資貸款等方面。1999年民政部停止對(duì)職工持股會(huì)的審批，股東超過(guò)50人時(shí)，無(wú)法回避公司法的限制。二、職工持股融資的法律障礙1．銀行股權(quán)質(zhì)押貸款難就我國(guó)目前的法律法規(guī)，職工持股不能直接從銀行獲得資金支持。另外，目前各大商業(yè)銀行對(duì)股權(quán)質(zhì)押貸款非常謹(jǐn)慎，持不鼓勵(lì)原則，折現(xiàn)率很低，因此一般不能完全滿足收購(gòu)人的資金需求。另外，由于我國(guó)法律不允許企業(yè)之間相互借款，因此民間投資往往采用變通的委托貸款形式，中國(guó)人民銀行《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問(wèn)題的通知》規(guī)定，商業(yè)銀行可根據(jù)委托人（可以是政府部門、企事業(yè)單位及個(gè)人等）確定的貸款對(duì)象、用途、金額、利率等代為發(fā)放貸款、監(jiān)督使用并協(xié)助收回，商業(yè)銀行只收取手續(xù)費(fèi)。另外，銀行有時(shí)會(huì)利用變通方式給MBO貸款，如將貸款先貸給企業(yè)作為流動(dòng)資金，再由企業(yè)借貸給個(gè)人，或者通過(guò)委托貸款貸給“殼”公司，這種方式實(shí)際上是規(guī)避法律的行為。信托與委托最大的不同便是信托是以受托人自己的名義辦理受托事務(wù)，并且受托人必須是經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)專門從事信托業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)法人。因此，信托方案是一種轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)并加以管理的制度設(shè)計(jì)。信托所具有的所有權(quán)與受益權(quán)相分離、信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性（即財(cái)產(chǎn)隔離）、有限責(zé)任及信托管理連續(xù)性等法律賦予的本質(zhì)特征，逐一滿足了職工持股制度所要求的融資貸款（信托可根據(jù)財(cái)產(chǎn)隔離屬性為其設(shè)立資金信托計(jì)劃進(jìn)行融資）、股份集中托管（與信托公司固有資產(chǎn)相隔離）、專業(yè)理財(cái)、代行股東權(quán)等多方面需求。在職工持股信托方案中，因?yàn)樵械穆毠す蓶|身份已變更為受益人身份，因此受益人的轉(zhuǎn)讓可以依據(jù)信托合同或其他協(xié)議的規(guī)定，內(nèi)部完成受益人的變更，從而減少了股東必須進(jìn)行工商登記變更的繁雜手續(xù)，以及與《公司法》和現(xiàn)行有關(guān)法規(guī)的沖突，為職工持股制訂合法的股權(quán)流動(dòng)機(jī)制提供了
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