商業(yè)銀行參與上市公司治理問題研究-全文預(yù)覽
【正文】 、供應(yīng)商、社區(qū)等公司的利益相關(guān)者的法定權(quán)利應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶鹬亍薄Ｉ虡I(yè)銀行的利益在上市公司的治理目標(biāo)中應(yīng)該有所體現(xiàn)。12 亞洲其他國家的上市公司同樣存在債權(quán)融資偏好，具體請參見胡鞍鋼等編：《亞洲公司治理模式的比較分析研究》，載于《公司治理模式的中外比較》，新華出版社出版，第168210頁。我國《公司法》中規(guī)定了職工代表大會(huì)制度和職工監(jiān)事制度，反映了公司治理目標(biāo)中應(yīng)該包括職工利益。市場和經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)是他們諉過的擋箭牌。青木昌彥等的研究表明，轉(zhuǎn)軌國家政府本身就是利益訴求者。該類股東本身實(shí)際上也是代理人，國家控股的上市公司實(shí)際上掌握在一部分政府官員手中。有關(guān)美國二十九個(gè)州的公司法修改的背景資料請參見崔之元著：《美國二十九州公司法變革的理論背景及對我國的啟示》，載《經(jīng)濟(jì)研究》1996年第4期。那種無視公司影響和利益相關(guān)方利益的完全市場化和自由化的立法思路在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中存在嚴(yán)重缺陷。其實(shí)放寬歷史的視野，公司的設(shè)立經(jīng)歷了特許制到自由化和民主化8 韓鐵著：《試論美國公司法向民主化和自由化方向的歷史性演變》，載于《美國研究》2003年第4期。6 Becker G and G Stigler: Law Enforcement and Compensation, Journal of Legal studies,3,1974,.2. 該派觀點(diǎn)將董事會(huì)治理的范圍僅僅限制在公司內(nèi)部，不包括更廣泛利益群體，如董事會(huì)對供應(yīng)商、社區(qū)和國家的責(zé)任。舉例而言，公司可以以公司的長期利益為由削減職工福利，5 中國國有企業(yè)職工長期在低工資和低福利水平下進(jìn)行工作就是以國家承擔(dān)其退休保障、醫(yī)療救濟(jì)等國家承諾和長期利益為代價(jià)的。相比較而言，“公司利益論最大化說”則具有一定的進(jìn)步性。如果說企業(yè)在其萌芽之初，只是股東私人以逐利為目標(biāo)的私人行為方式產(chǎn)物的話。有鑒于此，他們認(rèn)為作為公司中的核心機(jī)關(guān)，董事會(huì)就不僅應(yīng)該考慮股東和公司的利益，還應(yīng)該在其決策和日常運(yùn)營中，努力保護(hù)其他利害關(guān)系人的利益。在現(xiàn)代公司法框架內(nèi)，在公司破產(chǎn)和經(jīng)營失敗的情況下，股東受到有限責(zé)任原則的保護(hù)，不至于“傾家蕩產(chǎn)”，而債權(quán)人和職工將直接承受經(jīng)濟(jì)損失，銀行會(huì)累積巨額的不良貸款（NPL）。董事會(huì)作為專家和咨詢顧問，應(yīng)該動(dòng)用其廣泛的社會(huì)資源和對市場的把握和理解，提高公司的持續(xù)聲譽(yù)和長期利益；董事會(huì)還應(yīng)該引導(dǎo)和教育偏重財(cái)務(wù)投資的短視的股東，培養(yǎng)長期戰(zhàn)略投資者，以維持公司經(jīng)營的平穩(wěn)和持續(xù)贏利。內(nèi)在地要求公司為股東的非理性短期利益做出決策。董事會(huì)與公司之間構(gòu)成受信任人關(guān)系，董事會(huì)是公司的董事會(huì)而不是股東會(huì)的常設(shè)機(jī)構(gòu)和代理人?，F(xiàn)將這些理論分述如下：1.“股東利益最大化說”認(rèn)為，有效的公司治理就是要通過內(nèi)外部監(jiān)督機(jī)制的建立來降低經(jīng)營層的道德風(fēng)險(xiǎn)，提高股東對公司運(yùn)營的知情權(quán)，保持經(jīng)營行為按照股東利益最大化的方式進(jìn)行。董事會(huì)治理也包括內(nèi)部治理和外部治理。作為一個(gè)集體行動(dòng)的概念，廣義的董事會(huì)制度就是董事會(huì)的治理機(jī)制（肯尼斯，1984），董事會(huì)治理是公司治理核心。董事會(huì)作為一種集體議事機(jī)關(guān)是不是僅僅為股東利益服務(wù)？商業(yè)銀行作為利害關(guān)系人（stakeholder）之一，其貸款債權(quán)在董事會(huì)治理目標(biāo)中處于何種地位？這些都是法學(xué)理論應(yīng)該考慮的問題。通訊地址：上海市浦東南路588號(hào)浦發(fā)銀行大廈25F第一證券有限公司，郵編：200120；電話：13764302319，02168886599/650；Email:nishoubin.摘 要：本文從公司董事會(huì)治理的理論出發(fā)，討論了作為“利害關(guān)系人”（stakeholder）的商業(yè)銀行參與上市公司治理的理論基礎(chǔ)?！远聲?huì)外部治理為中心上海第一證券有限公司 倪受彬**倪受彬，華東政法學(xué)院2002級(jí)博士研究生，現(xiàn)供職于第一證券有限公司。關(guān)鍵詞：商業(yè)銀行 上市公司 董事會(huì)治理 利害關(guān)系人董事會(huì)是上市公司治理的核心。董事會(huì)作為一個(gè)集體的議事機(jī)構(gòu)，是一個(gè)具有不同利益立場、知識(shí)背景和職能的董事討論、妥協(xié)和最終達(dá)成決策意見的非法人集體。 楊軍著：《董事會(huì)治理研究》，中國財(cái)政經(jīng)濟(jì)出版社，第1516頁。（二）董事會(huì)治理的目標(biāo)關(guān)于董事會(huì)治理目標(biāo)，理論上有不同的看法，主要包括“股東利益最大化說”、“公司利益最大化說”和“相關(guān)利害關(guān)系人利益最大化說”（stakeholder）等。2.“公司利益最大化說”認(rèn)為，董事會(huì)的建立和運(yùn)行，其目的不完全是股東利益最大化，董事會(huì)治理的目標(biāo)是公司的整體利益。特別是在資本市場發(fā)達(dá)和股東高度分散的英美等國，股東更多關(guān)注短期股價(jià)的實(shí)現(xiàn)而對公司長期的利益并不感興趣，即金融市場存在的短視性問題，3 具體討論請參考布萊爾著：《所有權(quán)和控制》，中國社會(huì)科學(xué)出版社出版。因此，理性的公司董事會(huì)應(yīng)通過自身的行動(dòng)來提高公司的整體價(jià)值和長期市場表現(xiàn)。因此，企業(yè)不僅僅是股東的“私有財(cái)產(chǎn)”。另外，該派理論還強(qiáng)調(diào)公司（包括上市公司）的社會(huì)責(zé)任和社區(qū)責(zé)任問題。企業(yè)產(chǎn)品、生產(chǎn)方式及其透過商業(yè)運(yùn)作所彰顯的價(jià)值觀念對人類的生存方式、價(jià)值觀念和行為模式也具有愈來愈大的影響力。4 更何況，也沒有一個(gè)統(tǒng)一行動(dòng)的抽象概念意義上的股東，股東的投資性格和趣味也不完全相同，所謂類別股東是客觀存在的。但是與“相關(guān)利害關(guān)系人利益最大化”理論相比較，“公司利益最大化”說也存在明顯的不足：1. 公司的利益不等于職工和利害關(guān)系人利益?；蛘卟捎弥T如報(bào)酬后置的管理策略來延遲支付員工在當(dāng)期應(yīng)該獲得的報(bào)酬。如員工和企業(yè)社區(qū)與政府良好的關(guān)系會(huì)減少怠工現(xiàn)象，穩(wěn)定的供應(yīng)商關(guān)系容易與公司形成良好的客戶關(guān)系，可以提供貸款，解決資金的流動(dòng)性不足問題，甚至?xí)?
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