【正文】 確定。這就要求受要約人的承諾必須清楚明確，不能含糊。如 果經(jīng)過一段時間后仍不表示反對，則承諾已生效。此種情況屬于非實(shí)質(zhì)性變更。當(dāng)然，對于是否實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的認(rèn)定有時是存在一定的模糊性的?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第 19 條也作出了與《美國統(tǒng)一商法典》相同的規(guī)定。即承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致，合同才能成立。這就是說，在承諾中，受要約人必須表明其愿意按照要約的全部內(nèi)容與要約人訂立合同。在沒有規(guī)定期限時，根據(jù)合同法第 23 條的規(guī)定，如果要約是以對話方式作出的，承諾人應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，如果要約是以非對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)作出并到達(dá)要約人。 2， 必須是在要約的有效期限內(nèi)達(dá)到要約人的意思表示。既然承諾是對要約人發(fā)出的要約所作的答復(fù)，因此只有向要約人作出承諾，才能導(dǎo)致合同成立。這就是說，（ 1）只有受要約人才能作出承諾。 對于承諾的性質(zhì)，有法律行為說、意思表示說和事實(shí)行為說。 第 二十一條 承諾是受要約人同意要約的意思表示。這在很大程度上要委諸于法官的自由裁量。 第四，受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。而且，對于撤銷要約的意思表示應(yīng)當(dāng)也可以撤回。這符合意思 表示的一般規(guī)則。由于拒絕要約的意思表示屬于有相對人的意思表示，因此拒絕要約的意思表示應(yīng)當(dāng)自該意思表示到達(dá)相對人時生效。 根據(jù)本條規(guī)定，要約失效的原因有以下四種： 第一，拒絕要約的通知到達(dá)要約人。 第二十條 有下列情形之一的，要約失效： （一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人； （二）要約人依法撤銷要約； （三）承諾期限屆 滿，受要約人未作出承諾； （四）受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。如果要約人不履行合同，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。 A 在這 5 天內(nèi)不得撤銷要約”。 A 要求 B 在 3個月內(nèi)完成修復(fù) 10 幅畫的工作，價格不超過一個具體的金額。 本條第（二）項(xiàng)規(guī)定，盡管要約人沒有明示要 約不可撤銷，但受要約人有理由信賴要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作，則不可撤銷要約。《國際商事合同通則》第 條第 2 款規(guī)定，“ 在下列情況下，要約不得撤銷：（ a）要約寫明承諾的期限，或者以其他方式表明要約是不可撤銷的；或（ b）受要約人有理由信賴該項(xiàng)要約是不可撤銷的，而且受要約人已依賴該要約行事。通 過這一點(diǎn)，我們可以看出，民法實(shí)際上是一個利益衡量的天平，而且這個天平經(jīng)常向交易安全傾斜。 釋義： 此條關(guān)于要約可以撤銷原則的例外。允許要約人撤銷要約對保護(hù)要約人的利益，減少不必要的損失和浪費(fèi)也是有必要的。 要約可以撤銷的原因在于：第一，要約雖然已經(jīng)生效，但是其并沒有在當(dāng)事人之間產(chǎn)生債的關(guān)系 ，即沒有成為當(dāng)事人之間的“法鎖”。而撤銷要約時要約已經(jīng)生效，因此對要約的撤銷必須有嚴(yán)格的限定，即在若干法定情形不得撤銷。但兩者的區(qū)別在于：第一，發(fā)生的時間不同。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。 任何一項(xiàng)要約都是可以撤回的，只要撤回的通知先于或同時與要約到達(dá)受要約人，便 能產(chǎn)生撤回的效力。 第十七條 要約可以撤回。此規(guī)定的妥當(dāng)性有待探討。 采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。 個人認(rèn)為，要約邀請本質(zhì)上仍然是一 種事實(shí)行為，理由與前述要約性質(zhì)的認(rèn)定相同。這也是要約和要約邀請的區(qū)別。 釋義： 此條是關(guān)于要約邀請的規(guī)定。當(dāng)然，如果對不特定人發(fā)出的要約給受要約人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任（此種責(zé)任主要是締約上過失責(zé)任）。第二種 觀點(diǎn)認(rèn)為，要約的對象不能也不應(yīng)該只是特定的人，市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展決定了要約內(nèi)容的復(fù)雜性和要約形式的多樣性。這就是說，要約必須具有訂立合同的意圖。 個人同意第三種觀點(diǎn)。（ 3）事實(shí)行為說認(rèn)為，法律事實(shí)可以分為兩類：法律行為和事實(shí)行為。 對于 要約的性質(zhì)，有三種學(xué)說：意思表示說、法律行為說和事實(shí)行為說。但是，理論上的區(qū)分很明確，但是在實(shí)際生活中合同的訂立往往十分復(fù)雜，所以，實(shí)證的研究對于合同法的研習(xí)十分重要。 釋義： 此條是關(guān)于合同成立的規(guī)定。例如，是采取訴訟還是仲裁的方式，應(yīng)當(dāng)向那個法院起訴等。所以當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中盡可能地 就違約責(zé)任作出具體規(guī)定。如是采取現(xiàn)實(shí)交付還是采取占有改定方式，是采用買受人自提還是采用出賣人送貨的方式等。 5，履行期限、地點(diǎn)和方式。 4，價款或者報酬。 3，數(shù)量和質(zhì)量。 2，標(biāo)的。 具體說來，合同的條款包括： 1，當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。必要條款是指合同所必須具備的條款，缺少這些條款合同不成立。 三是偶素，它是指依法律行為性質(zhì)并非必須具有，僅依行為人特殊意志而確定的意思要素。二是常素，它是指行為人從事某種法律行為通常所應(yīng)有的、內(nèi)容完全等同的意思要素。就合同而言，要素實(shí)際上指的是合同中的必要條款。由此可見，合同的條款和合同的權(quán)利義務(wù)并不是嚴(yán)格對應(yīng)的。二者的區(qū)別在于：兩者并不完全是一一對應(yīng)的關(guān)系，傳統(tǒng)合同法僅承認(rèn)合意是合同義務(wù)的唯一來源，因此當(dāng)事人約定的條款，即合意的內(nèi)容，就是合同的權(quán)利義務(wù)的來源。這里首先要對合同內(nèi)容和合同條款的關(guān)系進(jìn)行簡要的說明。 法律規(guī)定一定的合同采取法定形式主要有如下原因：第一，基于合同對于當(dāng)事人的重要性，第二，為了促使當(dāng)事人慎重締約，第三，為了便于管理。合同法第 10 條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定采取書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 合同的書面形式可以分為當(dāng)事人約定的形式和法定形式。 書面形式是合同形式的一種。 第十一條 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。不具備法定形式的合同，并非導(dǎo)致合同不成立和無效。在書面形式作為合同的約定形式時，對當(dāng)事人同樣具有約束力，甚至在沒有反證時，可排除法律任意規(guī)定之適用。此種觀點(diǎn)認(rèn)為，既然在法律在對合同采取書面形式的規(guī)定中使用了“應(yīng)當(dāng)”一詞，就表明了合同的法定形式是一種義務(wù)性規(guī)范，當(dāng)事人如有違反，自然導(dǎo)致合同無效。法律行為采取何種形式原則上由當(dāng)事人自己決定。從廣義上看，合同的形式既包括各種關(guān)于合同的內(nèi)容的表現(xiàn)方式，也包括法律和合同對于訂約的特殊形式要求。 第十條 當(dāng)事人訂立合同，有書面 形式、口頭形式和其他形式。 該條第二款規(guī)定，“當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。最高人民法院于 1999 年 12 月 1 日頒布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一） 》第 10 條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。第 42 條規(guī)定：企業(yè)法 人應(yīng)在核準(zhǔn)登記的范圍內(nèi)從事經(jīng)營。但這些行為能否獨(dú)立實(shí)施，也要根據(jù)該行為與本人生活相關(guān)聯(lián)的程度、本人的智力能否理解其行為，并預(yù)見相應(yīng)的行為后果，以及行為標(biāo)的數(shù)額等方面認(rèn)定。 2，日常生活必需的行為。 我國關(guān)于自然人行為能力的規(guī)定為：不滿 10 周歲為無民事行為能力人， 10 周歲以上到不滿 18 周歲為限制民事行為能力人， 18 周歲以上為完全民事行為能力。 對于自然人來說，其權(quán)利能力都是相同的，而且自然人的權(quán)利能力始于出生，終于死亡。 第二章 合同的訂立 第九條 當(dāng)事人訂 立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！币虼?，有人提出，合同法實(shí)際上相當(dāng)于“憲法”，而當(dāng)事人之間的合同就是依據(jù)此“憲法”制定的“法律”。 合同的對內(nèi)效力在于：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。合同的拘束力主要強(qiáng)調(diào)合同對雙方的約束。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。也就是說在保護(hù)私權(quán)的同時，要兼顧社會公共利益。 另外，根據(jù)國外立法的通例，違法實(shí)際上還包括，違反公序良俗。 第七條 當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。在合同訂立以后，尚未履行以前，當(dāng)事人雙方都應(yīng)當(dāng)依據(jù)誠實(shí)應(yīng)用原則，嚴(yán)守諾言，認(rèn)真做好各種履約準(zhǔn)備。（四）解釋的功能。（二）確立行為規(guī)則的功能。此原則給予法官一個空白委托書，使法官能夠針對日益復(fù)雜而多變的社會生活作出妥適的判決。后來，瑞士民法典將其規(guī)定于民法典總則中，使該原則的適用范圍適用于整個民法。 誠信原則最早起源于羅馬法，在羅馬法中，它被稱為“善意（ bona fides）”原則，在羅馬法中權(quán)利行使自由（ Ouiiure utitus nemini farit inicuriam）的原則，包括行使權(quán)利不得含有加害意思（ Animus Vio nocendi）及應(yīng)善意衡平（ Konum acquum）進(jìn)行訴訟程序的內(nèi)容。另外，還有學(xué)者主張對于商人之間的合同不適用此制度，我個人表示贊同。（ 2）客觀主義的公平，即雙方的對待給付必須在客觀上保持價值均衡，才認(rèn)為是公平的。 合同自由原則包括如下內(nèi)容：（ 1）訂約自由，（ 2）選擇相對人的自由，（ 3）確定合同內(nèi)容的自由，（ 4）選擇合同形式的自由，（ 5）協(xié)議變更合同的自由，（ 6）協(xié)議解除合同的自由，（ 5）選擇損害賠償范圍和計算方法的自由，（ 6）選擇解決合同爭議方法的自由，（ 7）選擇訴訟管轄的自由等。 釋義： 此條是關(guān)于合同自由原則的規(guī)定。因此，本條列于第四條“合同自愿原則”的前面。民法中的平等原則主要表現(xiàn)在民事主體的權(quán)利能力平等（即都是無限的）。 本條第二款實(shí)際上是對“合同”的限縮，使我國合同法中所說的“合同” 僅僅包括財產(chǎn)合同，而不包括身分合同。在此處合同法顯然已經(jīng)突破了民法通則對于民事主體的規(guī)定而承認(rèn)了第三主體的法律地位。 釋義： 本條第一款實(shí)際上是對“合同”的定 義。在某種程度上也反映了我國法治變革的特點(diǎn)，即政府主導(dǎo)型的法制變革。這種排列順序?qū)嶋H上蘊(yùn)含了我國民事立法的權(quán)利本位優(yōu)于社會本位?！逗贤ā房倓t條文釋義 第一章 一般規(guī)定 第一條 為了保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，制定本法。從條文順序來看，維護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益是優(yōu)先于社會經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù)的。這也符合我國立法的傳統(tǒng)，凡制定法律必然要為社會主義現(xiàn)代化建設(shè)服務(wù)。 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。第二，合同的主體是平等的民事主體，包括自然人、法人和其他組織。與德國法系合同法將合同定義為債權(quán)合同不同，我國合同法并沒有作出如此 限制，其目的在于擴(kuò)張合同法的適用范圍，使之及于債權(quán)合同以外的合同。 釋義： 這是合同法中的平等原則，也是民法中的平等原則在合同法中的體現(xiàn)。 平等原則是自由原則的基礎(chǔ)。 第四條 當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。平等原則是自由原則的前提和基礎(chǔ)，而公平原則、誠實(shí)信用原則則是合同自由原則的補(bǔ)充與完善。對公平的涵義有兩種理解：（ 1）主觀主義的公平 ，即只要當(dāng)事人雙方自愿達(dá)成的交易，無論其對待給付的客觀價值是否均衡，都認(rèn)為是公平的。 而且，對于顯失公平的運(yùn)用也有嚴(yán)格的條件限制。誠信原則是合同法中的一項(xiàng)基本原則，它是指民事主體在從事民事活動時，應(yīng)誠實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)?！钡聡穹▽⑵溥m用于全部債法，該法第 242 條規(guī)定：“債務(wù)人應(yīng)依誠實(shí)和信用，并參照交易上的習(xí)慣，履行給付”。 誠實(shí)信用原則實(shí)際上是立法權(quán)和司法權(quán)分權(quán)的產(chǎn)物，也是立法者對自己有限理性 認(rèn)識的結(jié)果。 具體來說，誠信原則具有如下內(nèi)容和功能：（一）填補(bǔ)法律和合同漏洞的功能。誠信原則要求平衡當(dāng)事人之間的各種利益沖突和矛盾。在合同訂立階段，盡管合同尚未成立，但當(dāng)事人彼此間已具有訂約上的聯(lián)系，應(yīng)依據(jù)誠實(shí)信用原則，負(fù)有通知、照顧、保護(hù)等附隨義務(wù)。此種義務(wù)在學(xué)術(shù)上稱為依據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的后契約義務(wù)。合法原則中所說的遵守法律、行政法規(guī)，實(shí)際上就是指不違反法律行政法規(guī)的禁止性規(guī)定。 這一條實(shí)際上也從一個側(cè)面反映了我國民事立法的社會本位。 第八條 依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束 力。第一款實(shí)際上是關(guān)于合同的拘束力的規(guī)定。 3，合同的法律效力是一種私法上的效力，即合同所產(chǎn)生的是民法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，違反合同將承擔(dān)民事責(zé)任。在法國民法典 1134 條規(guī)定：“依法成立的契約，在締結(jié)契約的當(dāng)事人之間有相當(dāng)于法律的效力。 第二款的規(guī)定實(shí)際上是針對法院作出的，強(qiáng)調(diào)合同應(yīng)當(dāng)受到法院的保護(hù)。關(guān)于此點(diǎn)我們可以分為自然人和法人來闡述。我國《合同法》要求公民在訂立合同時必須具有相應(yīng)的民事行為能力，一方面是為了保護(hù)無民事行為能力人和限制民事行為能力人的利益，因?yàn)檫@些人不具有對自己所實(shí)施的行為所應(yīng)當(dāng)具有的 理解和判斷的能力，也不了解自己行為的后果，因此其實(shí)施超越其行為能力的行為，往往會使自己蒙受損害?！庇纱丝梢姡瑹o民事行為能力人可以實(shí)施如下行為： 1，純獲利益的行為?！币话銇碚f，限制行為能力人較之于無民事行為能力人，其有更強(qiáng)的判斷和理解 能力，所以，其較之于無行為能力人具有更大的獨(dú)立進(jìn)行民事行為的能力。 對于法人，我國民法通則第 36 條規(guī)定：法人是具有民事權(quán)利能力和行為能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的組織。民法通則雖然要求企業(yè)法人應(yīng)在核準(zhǔn)登記的范圍內(nèi)從事經(jīng)營，且確認(rèn)了民事法律行為的有效要件之一，是行為人應(yīng)具有相應(yīng)的民事行為能力，但該法關(guān)于無效民事行為的類型的規(guī)定中，僅僅只是規(guī)定了無民事行為能力人實(shí)施的民事行為和限制行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為無效，而并未規(guī)定超越經(jīng)營范圍的