【正文】 動(dòng)紀(jì)律以及勞動(dòng)定額管理等規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì)或者職工代表平等協(xié)商確定。 這不等于由工會(huì)或者職工代表大會(huì)代替企業(yè)進(jìn)行管理了嗎？ 關(guān)于企業(yè)規(guī)章制度 規(guī)定了用人單位制定規(guī)章制度的共決 。 用人單位的規(guī)章制度哪一項(xiàng)不是為了管理勞動(dòng)者而制作的？既然都是與勞動(dòng)者有關(guān)，那怎么分得清什么是直接涉及，什么是間接涉及呢？只要與勞動(dòng)者切身利益有關(guān)，又怎么分得清什么是切身利益，什么是非切身利益呢？ 參照草案第 10條的精神， 有兩種以上理解的，按照有利于勞動(dòng)者的解釋，可以說(shuō)每一項(xiàng)制度都屬于直接涉及勞動(dòng)者切身利益的， 這樣每一項(xiàng)制度都可能需要 “ 經(jīng)工會(huì)、職工大會(huì)或者職工代表大會(huì)討論通過(guò)，或者通過(guò)平等協(xié)商作出規(guī)定 ” 。 服務(wù)期案例 ? 某公司員工被送至海外服務(wù)，并訂立了 《 服務(wù)協(xié)議 》 ，規(guī)定回公司第二天起服務(wù)滿兩年，否則支付 10萬(wàn)違約金。 勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 ? 第二十四條 競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員 、 高級(jí)技術(shù)人員和其他知悉用人單位商業(yè)秘密的人員 。 對(duì)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和違約金標(biāo)準(zhǔn)等 ， 應(yīng)尊重雙方的約定 。違約金的數(shù)額不得超過(guò)用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。四川、北京、上海各不相同。勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，參考用人單位同類崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定；用人單位無(wú)同類崗位的，按照本單位職工平均工資確定。 1995年勞動(dòng)法具體規(guī)定 勞動(dòng)合同的無(wú)效 ? 第 26條 有下列情形之一的，勞動(dòng)合同無(wú)效： ? （一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背其真實(shí)意思的情況下訂立的勞動(dòng)合同。 試用期的合同解除 ? 第二十一條 ? 在試用期中，除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動(dòng)合同。 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同期限不滿三個(gè)月的，不得約定試用期。 （ 3） 在試用期中 ， 除有證據(jù)證明勞動(dòng)者不符合錄用條件外 ， 用人單位不得解除勞動(dòng)合同 。 《 勞動(dòng)法 》 第十七條： ? 建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)簽訂勞動(dòng)合同。 用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立。 （ 3） 用人單位未在用工時(shí)的同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同 ， 與勞動(dòng)者約定的勞動(dòng)報(bào)酬不明確的 ， 新招用的勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)或者行業(yè)集體合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行；沒(méi)有集體合同的 ， 用人單位應(yīng)當(dāng)對(duì)勞動(dòng)者實(shí)行同工同酬 。 解決不訂立書面勞動(dòng)合同的問(wèn)題應(yīng)通過(guò)制度設(shè)計(jì) ， 引導(dǎo)雙方訂立書面勞動(dòng)合同 ， 同時(shí)也要考慮實(shí)際情況 ， 增加可操作性 。 對(duì) HR工作的沖擊 合同期限對(duì)企業(yè)毫無(wú)意義 法律規(guī)定用人單位必須與勞動(dòng)者協(xié)商簽訂勞動(dòng)合同，約定勞動(dòng)合同期限，其實(shí)對(duì)用人單位是沒(méi)有任何意義的，因?yàn)閯趧?dòng)者不需要遵守這一期限的約定，但用人單位必須遵守。 ? 現(xiàn)行規(guī)避法律的做法。 ? 有固定期限勞動(dòng)合同 ,是指用人單位與勞動(dòng)者約定合同終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。 對(duì)勞務(wù)派遣規(guī)定的新修改 二、 《 合同法 》 對(duì)招聘機(jī)制的影響 ? 招聘告知權(quán) ? 合同期限 ? 事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系 ? 試用期 ? 合同條款 ? 勞動(dòng)合同的無(wú)效與可撤銷 解讀 用人單位的告知義務(wù) ? 第八條 用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說(shuō)明。 ? 跨地區(qū)派遣勞動(dòng)者的，應(yīng)當(dāng)按照用工單位所在地區(qū)的勞動(dòng)條件和報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。不得向被派遣勞動(dòng)者收取費(fèi)用。 （ 8）禁止用工單位自設(shè)勞務(wù)派遣公司，向本單位或者所屬單位派遣勞動(dòng)者。勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。 （ 2）接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù)：（一）執(zhí)行國(guó)家勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動(dòng)條件和勞動(dòng)保護(hù)；（二）告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報(bào)酬；（三）支付加班費(fèi)、因績(jī)效應(yīng)當(dāng)給予的獎(jiǎng)金；（四）對(duì)在崗被派遣勞動(dòng)者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；（五）連續(xù)用工的，建立正常的工資調(diào)整機(jī)制。 ? 非全日制用工不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)。從事非全日制用工的勞動(dòng)者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位簽訂勞動(dòng)合同；但是，后簽訂的勞動(dòng)合同不得影響先簽訂的勞動(dòng)合同的履行。 ? 區(qū)別： ? 勞動(dòng)合同的形式：一個(gè)月以內(nèi)的小時(shí)工可以口頭合同。大量的是直接形式，部分是間接形式，如勞務(wù)輸出，借調(diào)等。但應(yīng)具體討論：勞動(dòng)者的利益是什么？通過(guò)什么方式保護(hù)？保護(hù)到什么程度？（平衡） 適用范圍的爭(zhēng)論 ? 第二條 中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位），與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。 勞動(dòng)合同立法存在重大分歧 ? 既有立法思路和指導(dǎo)原則的爭(zhēng)論，又有具體法條的爭(zhēng)論； ? 既有勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)高低之爭(zhēng)，又有法律性質(zhì)之爭(zhēng)； ? 既有適用范圍方面的爭(zhēng)論（非正規(guī)就業(yè)，事業(yè)單位），也有立法執(zhí)法方面的爭(zhēng)論。 ? 要求企業(yè)制定、健全和完善規(guī)章制度 ? 最高法院的司法解釋： 19條，用人單位根據(jù)勞動(dòng)法第 4條之規(guī)定，通過(guò)民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國(guó)家法律、行政法規(guī)及相關(guān)政策規(guī)定，并已向勞動(dòng)者公示的，可以作為人民法院審理勞動(dòng)爭(zhēng)議的依據(jù)。為華信惠悅、中國(guó)電信、中國(guó)移動(dòng)通訊、中國(guó)人壽、中國(guó)聯(lián)通、國(guó)家郵政局、中國(guó)建設(shè)銀行、南方航空、三星集團(tuán)、 NEC等數(shù)百家企業(yè)提供勞動(dòng)關(guān)系和人力資源管理培訓(xùn)和管理咨詢。曾赴康乃爾大學(xué)、密尼蘇達(dá)大學(xué)、丹佛大學(xué)、斯坦福大學(xué)、加州洛杉磯大學(xué)、伯克利大學(xué)、英國(guó)華威大學(xué)、加拿大馬尼托巴大學(xué)學(xué)習(xí)訪問(wèn)。美國(guó)國(guó)務(wù)院國(guó)際交流訪問(wèn)學(xué)者，德國(guó)馬普研究所研究員。為多家跨國(guó)公司及大型國(guó)有企業(yè)在合并、重組或出現(xiàn)虧損時(shí)，制訂裁員或人員轉(zhuǎn)移方案。 勞動(dòng)者提起申訴的比例大，且勝訴率高 ? 1996年至 20xx年 6年間全國(guó)平均 92%的爭(zhēng)議案件由勞動(dòng)者提起，由雇主提起申訴的案件比例僅為 6% ? 從案件處理結(jié)果看，自 1995年至 20xx年 7年間，勞動(dòng)者勝訴的比例平均為 52%，雇主勝訴的比例平均為 16%，雙方部分勝訴的比例平均為 29% 為什么要講這個(gè)問(wèn)題？ ? 規(guī)章制度可以作為審理案件的依據(jù)。作為我國(guó)第一部對(duì)勞動(dòng)合同進(jìn)行規(guī)范的法律，針對(duì)當(dāng)前勞動(dòng)用工領(lǐng)域存在的不良現(xiàn)象，加大了對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)力度。 ? 理念：法律應(yīng)當(dāng)保護(hù)勞動(dòng)者。表現(xiàn)形式：直接實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過(guò)程，間接實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過(guò)程。 全日制與非全日制的聯(lián)系與區(qū)別 ? 聯(lián)系：都是用人單位的職工，都與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系。（ 68條） ? 非全日制用工可以訂立口頭協(xié)議。終止用工不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同。 （ 4）勞務(wù)派遣單位有義務(wù)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動(dòng)者。 （ 7）勞務(wù)派遣一般應(yīng)當(dāng)在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。 ? 不得克扣用工單位支付給被派遣勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。不得向被派遣勞動(dòng)者收取費(fèi)用。被派遣勞動(dòng)者權(quán)益受到損害的，由勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 ? 勞動(dòng)合同期限分為有固定期限、無(wú)固定期限和以完成一定工作為期限 3種。 ? 95年勞動(dòng)法對(duì)勞動(dòng)合同期限的規(guī)定 ? 有固定期限合同 ? 無(wú)固定期限合同 ? 以完成一定工作為期限的合同 ? 問(wèn)題 ? 對(duì) 《 勞動(dòng)法 》 20條的理解問(wèn)題。 解讀 1995年勞動(dòng)法第 20條規(guī)定 :