【正文】 本主義時(shí)期，私有財(cái)產(chǎn)被認(rèn)為是一種天賦的、自然的、神圣不可侵犯的權(quán)利。 ②在自由資本主義時(shí)期，自由競(jìng)爭(zhēng)占統(tǒng)治地位，法律在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的作用主要是保證私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的安全，為資本主義經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的各種法律關(guān)系（如合同、債務(wù)關(guān)系）提供公認(rèn)的準(zhǔn)則，以及對(duì)財(cái)產(chǎn)和其他多種法律關(guān)系中的糾紛進(jìn)行裁決等。資本主義社會(huì)中存在資產(chǎn)階級(jí)與無(wú)產(chǎn)階級(jí)的劃分與對(duì)立，存在貧富懸殊的事實(shí)。 ⑵ 美國(guó)資本主義法律的產(chǎn)生現(xiàn)有以上兩種形式。 ⑸ 日本通過(guò) 1868 開(kāi)始的“明治維新”，自上而下地進(jìn)行改革，為資本主義發(fā)展創(chuàng)造條件。 1804年制定的《法國(guó)民法典》，即《拿破侖法典》，是法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)奪取政權(quán)后制定的最為重要的一部基本法典，它的制定標(biāo)志著法國(guó) 資產(chǎn)階級(jí)開(kāi)始系統(tǒng)地制定鞏固和發(fā)展資本主義的基本法律。 ： ⑴ 英國(guó) 17 世紀(jì)資產(chǎn)階級(jí)革命的一個(gè)重要特征是資產(chǎn)階級(jí)和新貴族的妥協(xié)，是不徹底的革命。資本原始積累是指資本主義生產(chǎn)方式確立以前通過(guò)暴力迫使小生產(chǎn)者同生產(chǎn)資料分離并積累貨幣資本的歷史過(guò)程。復(fù)興的主要原因是以《查士丁尼民法大全》為代表的羅馬私法對(duì)私有制和簡(jiǎn)單商品 經(jīng)濟(jì)有較詳盡的規(guī)定；它們正好適合西歐中世紀(jì)中后期資本主義經(jīng)濟(jì)成長(zhǎng)的需要。較早出現(xiàn)的商法是港口城市的海商法，其中著名的是： 10世紀(jì)的《阿馬爾非法》、 1 13世紀(jì)的《奧萊龍法》和《維斯比法》以及 15 世紀(jì)西班牙巴塞羅那城的《海事法匯編》等。 ： 這是指世界上大多數(shù)國(guó)家在創(chuàng)制本國(guó)法律過(guò)程中一個(gè)共同的規(guī)律：在立法時(shí)主要根據(jù)本國(guó)國(guó)情，以本國(guó)經(jīng)驗(yàn)為基礎(chǔ)，同時(shí)也要借鑒與吸收歷史上和其他國(guó)家和地區(qū)的法律中對(duì)本國(guó)現(xiàn)在有用的因素。它不同于法的淵源的分類和一般法的分類（國(guó)內(nèi)法和 國(guó)際法 ）、部門法的分類或法系的分類。 ⑶ 一般來(lái)說(shuō)，法的內(nèi)容是原始社會(huì)習(xí)慣中不可能有的。 ： ⑴ 對(duì)人們行為的個(gè)別調(diào)整逐步發(fā)展成為規(guī)范性調(diào)整； ⑵ 法的產(chǎn)生經(jīng)歷了由習(xí)慣演變?yōu)榱?xí)慣法，再發(fā)展成為成文法的過(guò)程； ⑶ 法律、道德和宗教規(guī)范混為一體，逐漸分化為各個(gè)相對(duì)獨(dú)立的、不同的社會(huì)規(guī)范。 ： ⑴ 總的來(lái)說(shuō)，法是各種社會(huì)因素，在經(jīng)濟(jì)因素起最終決定作用的條件下相互作用而產(chǎn)生和發(fā)展的。部落議事會(huì)由各氏族酋長(zhǎng)組成，是部落的最高機(jī)關(guān)。 法的歷史發(fā)展 ： ⑴ 原始社會(huì)的社會(huì)組織是氏族。 “法就是刑”是一種錯(cuò)誤的觀點(diǎn)？ ⑴ 這種看法是古代中國(guó)法刑不分的一種定勢(shì)，有著悠久的歷史淵源。 “法是國(guó)家意志的體現(xiàn)”是一種片面的看法？ ⑴ 就實(shí)在法而論，法的確是國(guó)家意志的體現(xiàn)，但這并不是指法是以意志為基礎(chǔ)的，法是以社會(huì)為基礎(chǔ)的，是由各種社會(huì)因素在經(jīng)濟(jì)因素起最終決定作用的條件下相互作用而形成的。 ⑷ 法律所要適用的事實(shí)無(wú)法確定。即使是制定得很好的法律，也需要合適的人正確地去執(zhí)行和適用；還需要絕大多數(shù)社會(huì)成員的支持；法律的實(shí)現(xiàn)必須要有相應(yīng)的社會(huì)、經(jīng)濟(jì)、政治、文化條件的配合。以國(guó)家名義規(guī)定社會(huì)生活的基本規(guī)則主要體現(xiàn)為憲法和法律。黨的十五大報(bào)告明確提出“依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”的號(hào)召。 ： ⑴ 維護(hù)秩序，促進(jìn)建設(shè)與改革開(kāi)放，實(shí)現(xiàn)富強(qiáng)、民主與文明； ⑵ 根據(jù)一定的價(jià)值準(zhǔn)則分配利益，確認(rèn)和維護(hù)社會(huì)成員（公民和法人）的權(quán)利、義務(wù)； ⑶ 為國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家公職人員執(zhí)行公務(wù)（行使權(quán)力）的行為提供法律根據(jù)，并對(duì)他們?yōu)E用權(quán)力或不盡職責(zé)的行為實(shí)行制約； ⑷ 預(yù)防和解決社會(huì)成員之間以及他們與國(guó)家機(jī)關(guān)之間或國(guó)家機(jī)關(guān)之間的爭(zhēng)端； ⑸ 預(yù)防和制裁違法行為；（法律良好的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)是預(yù)防違法行為，盡可能 減少違法行為，對(duì)已發(fā)生的違法行為加以相應(yīng)的制裁。兩者保護(hù)的直接對(duì)象是不同的。 ⑶ 兩者的聯(lián)系和區(qū)別： ①這兩方面的作用是密切聯(lián)系的。 ③法在調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部和統(tǒng)治階級(jí)及其同盟者 之間的關(guān)系方面也具有重要作用。法的強(qiáng)制作用還在于預(yù)防違法犯罪行為，增進(jìn)社會(huì)成員的安全感。 34.[法的預(yù)測(cè)作用 ]： 又稱法的可預(yù)測(cè)性，即依靠法律人們可以預(yù)先估計(jì)到他們相互間將如何行為。 優(yōu)點(diǎn)和局限：法是一個(gè)重要的普遍的評(píng)價(jià)準(zhǔn)則，它是客觀的，而不會(huì)感情用事；它是由較多的人認(rèn)真研究所制定的；它比政策、道德等其他評(píng)價(jià)準(zhǔn)則更為明確和具體。 ⑶ 規(guī)范性指引的優(yōu)點(diǎn)和局限： 規(guī)范性指引是建立社會(huì)秩序的一個(gè)必不可少的條件，具有連續(xù)性、穩(wěn)定性和高效率的優(yōu)點(diǎn)，也符合一般人的心理要求，即要求過(guò)一種符合理性的、較穩(wěn)定的、個(gè)人有相對(duì)獨(dú)立性的生活。 ⑵ 義務(wù)性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范分別代表兩種指引形式： [確定的指引 ]指人們必須根據(jù)法律規(guī)范的指引而行為。行為的主體是每個(gè)人自己。 ： 法的發(fā)展有質(zhì)變和量變之分，法的質(zhì)變可以理解為法的歷史類型的變更，也即法所代表的社會(huì)基本制度的變化，質(zhì)的變化一般要通過(guò)社會(huì)革命。 ⑷ 法適用于國(guó)家權(quán)力管轄范圍內(nèi)所有居民，原始社會(huì)習(xí)慣僅適用于同一氏族或部落，即相同血緣關(guān)系成員，不以地域?yàn)閯澐謽?biāo)準(zhǔn)。 ： ⑴ 階級(jí)對(duì)立社會(huì)的法代表統(tǒng)治階級(jí)意志，原始社會(huì)的習(xí)慣代表該社會(huì)全體成員的利益。 ⑵ 首先法是商品生產(chǎn)和交換的產(chǎn)物，即把每天重復(fù)著的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為，用一種共同規(guī)則概括起來(lái)，這種規(guī)則首先表現(xiàn)為習(xí)慣，后來(lái)便成為法律。氏族組織的特點(diǎn)是共同占有生產(chǎn)資料，共同勞動(dòng)，平均分配，沒(méi)有私有制、剝削和階級(jí)，也沒(méi)有國(guó)家和法，以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)。氏族是原始社會(huì)組織的基本單位，是以血緣關(guān)系結(jié)合的人群，而不是地域性組織 。在 古代漢語(yǔ) 中，法就是刑，各封建王朝的律主要指刑律。 ⑵ 在分 析經(jīng)濟(jì)因素和其他社會(huì)因素對(duì)法本身的影響時(shí)還應(yīng)特別注意正義和利益的影響。 “法只是一些法律條文”是一種片面的認(rèn)識(shí)？ ⑴ 這只是指法的一種現(xiàn)象而不是本質(zhì)，法律規(guī)范是以國(guó)家名義發(fā)布的，具有很大的權(quán)威性。 ⑶ 法律的抽象性、穩(wěn)定性與現(xiàn)實(shí)生活的矛盾。對(duì)社會(huì)生活的調(diào)整，法律具有主導(dǎo)地位，而對(duì)有些社會(huì)關(guān)系的調(diào)整，只能起輔助作用。而且社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)越發(fā)展，社會(huì)主義法律的作用也必將隨之增長(zhǎng)。） ⑹ 為法律本身的運(yùn)行與發(fā)展提供制度和程序。其次，維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治的法律當(dāng)然僅有利于統(tǒng)治階級(jí)，對(duì)被統(tǒng)治階級(jí)則是剝奪和壓迫；執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的法律，則有利于全社會(huì)而不是僅有利 于統(tǒng)治階級(jí)。首先，它們是相互依存的，缺少任何一方，另一方也就不存在了。 ⑵ 執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)的作用。 ： ⑴ 維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的階級(jí)統(tǒng)治，這是法的社會(huì)作用的核 心。這種作用的對(duì)象是人們相互的行為，包括國(guó)家機(jī)關(guān)的行為。但它的局限性主要是一般只能作為判斷是否合法和有無(wú)法律效力的準(zhǔn)則，很多行為并不由法律調(diào)整，或僅靠法律來(lái)評(píng)價(jià)是不夠的。但是比較抽象，對(duì)個(gè)別情況不一 定合適，還需要輔之以個(gè)別指引和其他補(bǔ)救辦法。即法律規(guī)定：人們應(yīng)該這樣行為和不應(yīng)該這樣行為，違 反這種規(guī)定，就應(yīng)承擔(dān)某種否定性的法律后果（如國(guó)家不予承認(rèn)、加以撤銷或予以制裁等）。 ⑴ 對(duì)人的行為的指引有兩種： [個(gè)別指引 ] 即個(gè)別調(diào)整，指通過(guò)一個(gè)具體的指示就具體的人和情況的指引。法的作用的特征之一就在于它是以自己特有的規(guī)范作用來(lái)實(shí)現(xiàn)它的社會(huì)作用的。 會(huì)作用的關(guān)系： ⑴ 法的規(guī)范作用，法主要是由法律規(guī)范（規(guī)則）構(gòu)成的，它是一種調(diào)整人們行為的規(guī)范。從消極方面講，包括對(duì)有關(guān)利益的限制、禁止；對(duì)利益糾紛的裁決；對(duì)受損害一方提供補(bǔ)救；對(duì)侵害他人利益的行為實(shí)行制裁等等。 ： ⑴ 兼顧國(guó)家、集體、個(gè)人三者利益； ⑵ 兼顧多數(shù)利益與少數(shù)利益、長(zhǎng)遠(yuǎn)利益與眼前利益 、整體利益與局部利益； ⑶ 效率優(yōu)先，兼顧公平； ⑷ 善于選擇最佳方案。（如自然法學(xué)派） ③法與正義（道德）是無(wú)關(guān)的，至少兩者并無(wú)必 然的聯(lián)系。 ⑵ 以孔、孟為代表的儒家重義輕利，而以商鞅、韓非為代表的法家則重利輕義。 ⑶ 利益，通常指好處，或某種需要或愿望的滿足。 ③美國(guó)哲學(xué)家羅爾斯： a、社會(huì)正義指社會(huì)制度的正義；個(gè)人正義指?jìng)€(gè)人在特殊環(huán)境中行動(dòng)的原則。但也存在人類社會(huì)普遍接受的某些正義觀念。 法的價(jià)值 —— 正義與利益 、正義與利益的概念 ⑴ 法的價(jià)值，指三種 含義：法促進(jìn)哪些價(jià)值；法本身有哪些價(jià)值；在不同類價(jià)值之間或同類價(jià)值之間發(fā)生矛盾時(shí)，法根據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn)來(lái)對(duì)它們進(jìn)行評(píng)價(jià)，或稱法的評(píng)價(jià)準(zhǔn)則。 ⑵ 當(dāng)代中國(guó)的法反映了工人階級(jí)的意志及其領(lǐng)導(dǎo)下的農(nóng)民 和知識(shí)分子（工人階級(jí)的一部分）的意志，還包括擁護(hù)社會(huì)主義的愛(ài)國(guó)者和擁護(hù)祖國(guó)統(tǒng)一的愛(ài)國(guó)者的意志。他們是法的本質(zhì)的第三層次。 ⑵ 社會(huì)物質(zhì)生活條件是國(guó)家意志內(nèi)容的最終決定因素，它是法的第二層次的本質(zhì)。 ②否定性法律后果，即法律上不予承認(rèn)，加以撤銷以至制裁。 ⑶ [法律原則 ]：法律原則是法律上規(guī)定的用以進(jìn)行法律推理的準(zhǔn)則。 ③這一特征表明法的強(qiáng)制性是法的一個(gè)非本質(zhì)屬性。 ①思想意識(shí)不具有任何強(qiáng)制性的特征。權(quán)利和義務(wù) 39。 ②這里的 39。普遍性和統(tǒng)一性則指在主權(quán)所及范圍內(nèi)普遍有效并相互一致和協(xié)調(diào)。 ③法由國(guó)家制定或認(rèn)可，對(duì)以成文法和制定法為主的國(guó)家 ，如西方的民法法系國(guó)家（法、德等國(guó)）或當(dāng)代中國(guó)而論，是特別適合的。法由國(guó)家制定或認(rèn)可，也就是使法具有“國(guó)家意志”的形式。如：委任令、逮捕證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、調(diào)解書等。再次，同樣情況同樣適用，即 39。法主要由規(guī)范構(gòu)成又不僅由規(guī)范構(gòu)成； ②從現(xiàn)象上說(shuō)，法具有規(guī)范性和一般性（或稱普遍性和概括性）的非本質(zhì)屬性。 ： ⑴ 法的本質(zhì)屬性即直接體現(xiàn)法的本質(zhì)的屬性（如法的階級(jí)性、人民性等）； ⑵ 法的非本質(zhì)的屬性，即直接體現(xiàn)法的現(xiàn)象的屬性（如國(guó)家強(qiáng)制性、規(guī)范性等）。狹義的法律僅指全國(guó)人大和人大常委會(huì)所制定的法律。和刑通用，“律，均布也”，意思是一致 遵循的格式、準(zhǔn)則，可見(jiàn)它們的含義并不相同。 ⑽在政治體制改革中，“不能搬用資產(chǎn)階級(jí)的民主，不能搞三權(quán)鼎立那一套”。 ⑹要遵循法制原則，不搞政治運(yùn)動(dòng)。 ⑵民主與法制不可分，民主和集中、民主和黨的領(lǐng)導(dǎo) 不可分，民主與法制建設(shè)不能超越歷史階段。馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，法并不是超階級(jí)的，它是由掌握國(guó)家權(quán)力的階級(jí)制定出來(lái)并為一定階級(jí)的利益服務(wù)的。在階級(jí)社會(huì)中，作為一個(gè)整體來(lái)說(shuō)的法學(xué)是有階級(jí)性的，超階級(jí)的法學(xué)是沒(méi)有的。 （實(shí)踐性和階級(jí)性）： ⑴法學(xué)作為一門科學(xué)具有實(shí)踐性的特征，是人們?cè)谏鐣?huì)實(shí)踐的基礎(chǔ)上建立和發(fā)展的，是實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)；它來(lái)源于社會(huì)實(shí)踐，又轉(zhuǎn)過(guò)來(lái)為實(shí)踐服務(wù)，因而它是合乎科學(xué)的，即實(shí)事求是的。古羅馬法學(xué)家烏爾比安對(duì)該詞下的定義是“人和神的事務(wù)的 概念，正義和非正義之學(xué)”。自漢代開(kāi)始，有 39。也可作刑種解。名 39。 ： ⑴中國(guó)：古代先秦（春秋戰(zhàn)國(guó)）時(shí)期開(kāi)始的類似后世講的法學(xué)的名稱是“刑名法術(shù)之學(xué)”或“刑名之學(xué)”。法理學(xué)筆記 導(dǎo) 論 ，以法（或法律）這一特定社會(huì)現(xiàn)象為其研究對(duì)象。即，法學(xué)既要研究法的內(nèi)容和形式，又要研究法和其他社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系。指刑法、刑罰或廣義的法；39。刑名 39。泛指君主實(shí)行統(tǒng)治的策略、手段。 ⑵西方：最早出現(xiàn)的法學(xué)一詞通常指古代拉丁語(yǔ)中 Jurisprudentia，原意為“法律的知識(shí)”和“法律的技術(shù)”。 ：從習(xí)慣演變?yōu)榱?xí)慣法，再發(fā)展到成文法（廣義的立法）。其階級(jí)性是指法學(xué)代表不同階級(jí)的意識(shí)形態(tài)，為不同階級(jí)利益服務(wù)。 ⑵以往的法學(xué)都以不同形式否認(rèn)法的階級(jí)性，或者認(rèn)為法是超階級(jí)的“ 公共意志”的體現(xiàn)。 ，主要內(nèi)容包括： ⑴沒(méi)有民主就沒(méi)有社會(huì)主義，民主與社會(huì)主義不可分。 ⑸在推進(jìn)經(jīng)濟(jì)體制改革的同時(shí)，必須積極推進(jìn)政治體制改革。 ⑼“一個(gè)國(guó)家，兩種制度”。法 39。 ⑵ 廣義的法律指法律的整體。體現(xiàn)了法的內(nèi)部聯(lián)系，較深刻穩(wěn)定，只有通過(guò)抽象思維才能把握。 法是一種社會(huì)規(guī)范，是調(diào)整人們相互行為的準(zhǔn)則。其次，在這一法律生效期間內(nèi)，是反復(fù)適用的，而不是僅適用一次的。 ④規(guī)范性文件 屬于法的范圍，非規(guī)范性文件雖然也有一定法律效力，但不屬于法的范圍，只是適用一定法律規(guī)范的產(chǎn)物。 ①這表明法與其他社會(huì)規(guī)范的區(qū)別。并具有普遍約束力。權(quán)威性指法代表國(guó)家主權(quán)即最高權(quán)力的意志。如內(nèi)容、范圍和保證實(shí)施的方式等方面。這里講的 39。 ⑷ 法由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施。但法的強(qiáng)制力與法律制裁是既有 聯(lián)系又相區(qū)別的。 ⑵ [法律概念 ]：是法律上規(guī)定的和人們?cè)诜赏评碇型ㄓ玫母拍睢? ①肯定性法律后果，即法律承認(rèn)這種行為合法、有效并加以保護(hù)以至獎(jiǎng)勵(lì)。國(guó)家意志也就是指掌握國(guó)家政權(quán)階級(jí)的意志；法并非全體社會(huì)成員的“共同意志”；階級(jí)意志和階級(jí)利益是不可分的。 ⑶ 經(jīng)濟(jì)以外的因素，如政治、思想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)等，對(duì)法所體現(xiàn)的國(guó)家意志也有影響。既體現(xiàn)了它的鮮明的階級(jí)性，又體現(xiàn)了它的廣泛的人民性，兩者是統(tǒng)一的。我國(guó)還處于社會(huì)主義初級(jí)階段，這是我國(guó)的基本國(guó)情，是制定我國(guó)法律的根本依據(jù)。不管哪類正義，都是歷史的、相對(duì)的、階級(jí)的概念。（適用于立法、公法） b、改正的正義指對(duì)任何人都一樣地看待，僅計(jì)算雙方利益與損失的平等。形式正義可以指法治，雖不能保證實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義，但它可以消除某些不正義。義與利之爭(zhēng)，指義與利何者為重。 中關(guān)于法與正義的觀點(diǎn)： ⑴ 關(guān)于法與正義的關(guān)系主要有三種觀點(diǎn)： ①法本身代表正義，法與正義是等同的； ②正義是衡量法是否符合法的目的（正義）的標(biāo)準(zhǔn)。 ： ⑴ 由于中國(guó)是一個(gè)擁有 12億人口的大國(guó)，它的底子是薄的，經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展很不平衡； ⑵ 中國(guó)是一個(gè)處于社會(huì)主義初級(jí)階段的國(guó)