6違法發(fā)包工程的工傷保險(xiǎn)責(zé)任認(rèn)定商榷江蘇實(shí)施辦法第36條(文件)
【正文】 時(shí)，《最高法院工傷行政案件規(guī)定》第三條第二款規(guī)定，“ 前款第 （四）、 （五）項(xiàng)明確的承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的單位承擔(dān)賠償責(zé)任或者社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)從工傷保險(xiǎn)基金支付工傷保險(xiǎn)待遇后，有權(quán)向相關(guān)組織、單位和個(gè)人追償 ” ，對(duì)職工工傷權(quán)益進(jìn)行特殊保護(hù)的同時(shí)，明確了轉(zhuǎn)承包人的最終工傷保險(xiǎn)責(zé)任。 如果建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，在工程上發(fā)生傷亡事故，如何界定法律關(guān)系和責(zé)任承擔(dān)。 工程承包組織或者自然人作為接受勞務(wù)一方或雇主，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任《侵權(quán)責(zé)任法》第三十五條規(guī)定： “ 個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。不同的是，人身損害賠償解釋規(guī)定的雇主責(zé)任是無過錯(cuò)責(zé)任，這一點(diǎn)與工傷保險(xiǎn)責(zé)任類似，但《侵權(quán)責(zé)任法》實(shí)施以后，對(duì)個(gè)人之間形成的勞動(dòng)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，接受勞務(wù)一方承擔(dān)的是過錯(cuò)責(zé)任。 盡管，承包單位將工程轉(zhuǎn)包、分包給不具備用工主體資格的組織或者自然人情形下，承包單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任不以存在真實(shí)的勞動(dòng)關(guān)系為前提，是對(duì)職工的特殊保護(hù)，但這種特殊保護(hù)不能隨意進(jìn)行擴(kuò)大，不能突破基本的法律關(guān)系而擴(kuò)大到工程建設(shè)單位。 。 綜上所述，新《辦法》第三十六條規(guī)定發(fā)包方將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人的情形，由發(fā)包方承擔(dān)工程上傷害事故的工傷保險(xiǎn)責(zé)任，在法理上是存在缺陷的。 ” 《建筑法》第二十六條第一款規(guī)定： “ 承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工 第 11 頁 共 12 頁 程。 ” 最高法院人身損害賠償司法解釋第十一條第一款規(guī)定： “ 雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身損害，雇 主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 而新《辦法》第三十六條將工程建設(shè)單位也納入其中，并不妥當(dāng)。工傷保險(xiǎn)責(zé)任主體的認(rèn)定應(yīng)以是否 “ 具備用工主體資格 ” 為判斷標(biāo)準(zhǔn)，若承包單位將工程轉(zhuǎn)包或者違法分包給具備用工主體資格的單位，盡管是違法行為，但違反的是建筑法律規(guī)范，對(duì)工傷保險(xiǎn)責(zé)任主體的認(rèn)定不產(chǎn)生影響，只要接受轉(zhuǎn)包或者違法分包的單位具備用工主體資格，工傷保險(xiǎn)責(zé)任就應(yīng)當(dāng)由轉(zhuǎn)承包單位或者分包單位承擔(dān)，而不應(yīng)由承包單位承擔(dān)。 對(duì)此，江蘇高院《關(guān)于審理勞動(dòng)人事爭議案件的指導(dǎo)意見 （二）》（下文簡稱《江 蘇高院指導(dǎo)意見二》）第十條明確規(guī)定： “ 建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的其他組織或自然人，勞動(dòng)者起訴請(qǐng)求確認(rèn)與具有用工主體資格的發(fā)包方存在勞動(dòng)關(guān)系的，不予支持；但勞動(dòng)者依據(jù)人力資源社會(huì)保障部門作出的因工傷亡或職業(yè)病確認(rèn)結(jié)論和勞動(dòng)能力鑒定結(jié)論請(qǐng)求賠償工傷保險(xiǎn)待遇，并要求發(fā)包人與承包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，應(yīng)予支持。 《工傷保險(xiǎn)條例》第十八條第一款第 （二）項(xiàng)作出規(guī)定 “ 提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)提交下列材料： （二）與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系（包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系）的證明材料 ” 。對(duì)此，人力資源社會(huì)保障部《關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險(xiǎn)條例〉 第 6 頁 共 12 頁 若干問題的意見》（人社部發(fā)〔 2024〕 34
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