【正文】 89條規(guī)定：“因贈與人故意或者重大過失致使贈與的財產(chǎn)毀損、滅失的，贈與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！逗贤ā返?65條規(guī)定：“承攬人應(yīng)當(dāng)妥善保管定做人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。預(yù)期違約也稱先期違約，該制度最早產(chǎn)生于英國，是英國對法制文明的一大貢獻(xiàn)。1853年，英國法院對霍切斯特訴德拉圖爾一案作出了原告勝訴的判決。默示預(yù)期違約是指一方當(dāng)事人在合同規(guī)定的履行期限到來之前，以其行為表明他將不履行合同或者不能夠履行合同?！睹绹y(tǒng)一商法典》完整地規(guī)定了預(yù)期違約制度。(2)違約人的主觀心理狀態(tài)不同。我國《合同法》規(guī)定的預(yù)期違約制度存在的缺陷(1)沒有規(guī)定默示預(yù)期違約的法律后果我國《合同法》在“違約責(zé)任”一章的（第7章）第108條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。不安抗辯權(quán)是大陸法系國家《合同法》中的概念，最早產(chǎn)生于德國?！钡?9條規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。不安抗辯權(quán)和默示預(yù)期違約制度相比，二者都發(fā)生在訂約后履行前，一方發(fā)現(xiàn)另一方有不能履行的風(fēng)險；二者采取的措施都是中止自己的履行，并要求對方作出履約保證。英美法系國家的“合同落空”、“合同目的不達(dá)”、“合同受挫”（frustration of contract）原則與大陸法系國家規(guī)定的情事變更原則基本相同。情事變更原則最早產(chǎn)生于德國審判實務(wù)中的“鐵絲案”。該案后來被稱為1921年的德國鐵絲案，是情事變更原則產(chǎn)生的先例。英國上訴法院審理認(rèn)為：合同的目的是觀看游行，此為雙方締結(jié)合同的基礎(chǔ)，此目的既然落空，合同便告終結(jié)，雙方所承擔(dān)的義務(wù)應(yīng)解除，故判決亨利不需支付租金余額。如戰(zhàn)爭、國家計劃改變、自然災(zāi)害等。案情是武漢甲煤氣公司與重慶檢測儀表廠簽訂了一份購買煤氣表的買賣合同。在萬事俱變的中國，建立情事變更原則具有十分重要的意義，尤其是此次金融危機導(dǎo)致的經(jīng)濟(jì)危機中，更顯示出確立這一原則的重要性。金融危機后出臺的《合同法解釋》（二）第26條規(guī)定：“正是因為如此，有學(xué)者將此義務(wù)稱作默示權(quán)利義務(wù)，也有學(xué)者稱作附隨權(quán)利義務(wù)。理由是合同只是約定到期不能歸還借款時，允許債權(quán)人割肉一磅，但沒有約定可以出血。非合同關(guān)系的當(dāng)事人，不能要求一方承擔(dān)附隨義務(wù)。違反附隨義務(wù)應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的性質(zhì)在締約過程中發(fā)生的附隨義務(wù)，學(xué)理上稱作先契約義務(wù)，違反該附隨義務(wù)(先契約義務(wù))，行為人應(yīng)該承擔(dān)締約過失責(zé)任；在履約過程中發(fā)生的附隨義務(wù)，學(xué)理上稱作契約義務(wù)，違反該附隨義務(wù)，行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任；合同關(guān)系消滅后發(fā)生的附隨義務(wù)，學(xué)理上稱作后契約義務(wù)，違反此類附隨義務(wù)，行為人應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。(2) 在合同法分則以及單行法規(guī)中特別規(guī)定違約責(zé)任為過錯責(zé)任的場合,違約金責(zé)任的成立應(yīng)當(dāng)要求過錯要件。《合同法》第116條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。定金、違約金不能同時并用，但在當(dāng)事人雙方有明確約定的情況下，遲延履行違約金和瑕疵履行違約金可以同時并用。”這一規(guī)定說明我國只規(guī)定了約定違約金，而沒有規(guī)定法定違約金。《合同法解釋》（二）第29條第2款規(guī)定：當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第114條第2款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。處理該糾紛的關(guān)鍵是吳某某承諾的性質(zhì)。單務(wù)約束之債是獨立于原合同之債的新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。單務(wù)約束之債自第三人的單方意思表示到達(dá)債權(quán)人時生效，該生效不以債權(quán)人表示接受為要件，即到達(dá)生效主義。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。合同不生效與合同無效是不同的概念合同不生效對應(yīng)的概念是合同生效，與合同無效不同。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，按照其規(guī)定。訂立合同時萬智公司尚未取得《醫(yī)療器械注冊證》。這里需要注意形式和內(nèi)容的關(guān)系。萬智公司的答辯實際上混淆了合同因違反形式要件而未生效與合同內(nèi)容因違反國家強制性規(guī)定而無效的區(qū)別。此類合同必須進(jìn)行登記，登記是合同的生效要件。法律沒有規(guī)定登記后才生效的合同主要是指房地產(chǎn)買賣合同、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。十五、除斥期間屆滿后，權(quán)利人雖然不能要求撤銷合同，但可以訴訟時效期間沒有屆滿為由追究對方的違約責(zé)任民事法律行為的有效條件之一是意思表示真實，即意思和表示相一致。偽裝意思表示（惡意串通所為的意思表示），對惡意串通的當(dāng)事人雙方而言，該意思表示對其沒有約束力，但雙方不能以此對抗善意第三人。[案例介紹]2001年2月5日，甲從商店購買訂婚鉆石戒指一枚，標(biāo)簽標(biāo)明該鉆石為天然鉆石。請回答以下問題：(1)甲能否獲得雙倍賠償，如果甲不能獲得雙倍賠償，能否要求商店退貨退款？(2)甲能否以訴訟時效期間尚未屆滿為由要求追究商店的違約責(zé)任？(3)甲能否以婚約告吹為由要求商店賠償精神損失？（4）商店后來良心發(fā)現(xiàn)，要求退貨退款，遭到甲拒絕后，商店能否以其欺詐了甲為由提起訴訟，要求退貨退款？針對第一個問題，甲的訴訟請求不能得到滿足，因為甲的訴訟請求已經(jīng)超過了《合同法》規(guī)定的1年除斥期間。”針對第二個問題，甲可以要求追究商店的違約責(zé)任，因為除斥期間經(jīng)過后，僅僅意味著甲喪失了合同的撤銷權(quán)，并不意味著甲喪失追究商店違約責(zé)任的權(quán)利。至于第四個問題，商店不能以其欺詐了甲為由請求法院撤銷該買賣行為。十六、動機錯誤與表示錯誤性質(zhì)不同，法律后果也不同《合同法》第54條規(guī)定：因重大誤解而簽訂的合同屬于可變更、可撤銷的合同。司法實踐中應(yīng)區(qū)分動機錯誤與表示錯誤兩種不同的情形。《德國民法典》規(guī)定表示錯誤對合同的效力發(fā)生影響。誤將漢英詞典當(dāng)作英漢詞典買回，誤將草烏當(dāng)作首烏買回等。十七、合同的解除合同解除是否具有溯及力，應(yīng)具體情況具體分析合同解除后是否具有溯及力，不同的國家有不同的規(guī)定。根據(jù)司法實踐，如果是連續(xù)性合同，合同解除沒有溯及力，如房屋租賃合同。我國《合同法》第94條第3項規(guī)定：“當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行”，當(dāng)事人可以解除合同。實際上，不論是物權(quán)行為的無因性還是票據(jù)的無因性，該無因性嚴(yán)格來講都是針對第三人而言的，對當(dāng)事人雙方而言，還是強調(diào)“因果報應(yīng)”的。債務(wù)人遲延履行債務(wù)導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn)時，解除合同不需要經(jīng)過催告程序債務(wù)人遲延履行債務(wù)，債權(quán)人要求解除合同的，一般情況下需要經(jīng)過催告程序，但如果由于債務(wù)人的遲延履行導(dǎo)致合同目的無法實現(xiàn)的，債權(quán)人要求解除合同的，不需要經(jīng)過催告程序。合同的一般目的可以通過合同的名稱、內(nèi)容推斷出來，因此不需要在合同中予以特別說明，如果當(dāng)事人一方在訂立合同時有特殊的目的，則必須在合同中予以注明，否則不能約束對方當(dāng)事人，因為合同是當(dāng)事人雙方意思表示一致的協(xié)議，只有雙方表示一致的意思才對雙方具有約束力。12月11日，霍某委托律師給汽車公司發(fā)函稱：由于汽車銷售公司沒有在20個工作日內(nèi)交付車輛，已構(gòu)成違約，要求解除合同，并退還14萬元定金?；裟车姆丛V理由是：由于汽車銷售公司違約，致使其購車的目的無法實現(xiàn)其丈夫欲將車輛作為與其相識10周年的紀(jì)念禮物贈送自己。解除權(quán)屬于形成權(quán)，僅憑單方的意思表示就能發(fā)生法律效力《合同法》第96條規(guī)定，當(dāng)事人一方。此案中霍某之所以敗訴，是因為該合同對霍某而言，其一般目的就是獲得汽車，利用汽車，其特殊的紀(jì)念意義汽車銷售公司并不知曉。雙方協(xié)商未果，汽車銷售公司提起訴訟，要求霍某支付余款，提走汽車?；裟诚戎Ц抖ń?4萬元，余款提車時付清。”根本性違約的概念來自英國普通法，根本性違約和一般違約的主要區(qū)別在于合同目的能否實現(xiàn)。法院受理后查明，該畫在乙提出解除合同前已經(jīng)因乙的原因而滅失。相反，如果認(rèn)定解除權(quán)的行使沒有溯及力，合同效力只向?qū)硐麥?，那么出賣人只能根據(jù)債權(quán)中的不當(dāng)?shù)美贫纫筚I受人返還不當(dāng)?shù)美?，如果買受人有許多債權(quán)人，且債務(wù)人陷入資不抵債的情形，此時出賣人只能以一般債權(quán)人的身份按比例受清償。合同解除是否具有溯及力，對權(quán)利人有極大地影響。我國《合同法》第97條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。誤將甲當(dāng)作乙而為贈與。如錯誤的將借貸認(rèn)定為贈與。一個人決策的形成常受許多不同因素的影響，并且非他人所得而知，因此《德國民法典》規(guī)定動機錯誤對合同的效力不發(fā)生影響。重大誤解在國外民法學(xué)上一般稱作錯誤，是指表意人因自身原因致其主觀意識與客觀現(xiàn)實之間不一致。換句話講，行使撤銷權(quán)的人只能是被欺詐人，利益受到損害的人。甲不能行使撤銷權(quán)，但可以要求商店履行合同約定的義務(wù)。《合同法》第55條規(guī)定：“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(1)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(2)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。后來甲委托權(quán)威部門對該鉆戒進(jìn)行質(zhì)量鑒定，4月10日，鑒定結(jié)果出來后甲被告知該鉆石為人造鉆石。錯誤的意思表示（重大誤解），該意思表示可以撤銷，但撤銷前對表意人具有約束力，表意人因撤銷錯誤意思表示對相對人造成損失的，應(yīng)該承擔(dān)民事賠償責(zé)任。具體分析如下：虛假意思表示，原則上應(yīng)認(rèn)定表意人的意思表示有效，對表意人具有約束力，除非相對人明知。某些需要批準(zhǔn)、登記的合同，其手續(xù)可以補辦1995年12月27日，最高人民法院《關(guān)于審理房地產(chǎn)管理法施行前房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營案件若干問題的解答》第26條規(guī)定：“商品房的預(yù)售方，持有土地使用證，也投入一定的開始建設(shè)資金，進(jìn)行了施工建設(shè)，預(yù)售商品房的，在一審訴訟期間辦理了預(yù)售許可證的，可以認(rèn)定預(yù)售合同有效?！段餀?quán)法》嚴(yán)格區(qū)分了債權(quán)行為和物權(quán)的設(shè)定行為。債權(quán)行為、物權(quán)行為各自獨立《物權(quán)法》頒布前，關(guān)于需要登記的合同，其情形分為兩大類：一種是法律、行政法規(guī)明文規(guī)定登記后才生效的；一種是法律、行政法規(guī)沒有明文規(guī)定登記后才生效的。不論是《合同法》第44條的規(guī)定還是最高法院司法解釋第9條的規(guī)定，其針對得對象都是應(yīng)登記而未登記、或者應(yīng)批準(zhǔn)而未獲得批準(zhǔn)的合同，其針對的是合同的形式要件而非內(nèi)容?！?曹學(xué)起根據(jù)國務(wù)院《醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例》第9條規(guī)定的“國家對醫(yī)療器械實行產(chǎn)品生產(chǎn)注冊制度”要求法院確認(rèn)雙方的買賣合同無效，萬智公司根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用合同法若干問題的解釋》（一）第9條的規(guī)定進(jìn)行答辯?！眳^(qū)分合同的無效與未生效，目的在于實現(xiàn)合同法鼓勵交易的目的。合同的生效、不生效、無效，其共同點都是以合同的成立為前提，如果合同壓根就沒有成立，則沒有必要再討論其是否生效、不生效、無效問題。”以上規(guī)定說明：合同是否經(jīng)過批準(zhǔn)、登記，不影響其成立合同是否成立屬于事實上的判斷，與是否批準(zhǔn)、登記無關(guān)。 十四、法院應(yīng)盡量避免因形式要件不合法而確認(rèn)合同無效合同一般為非要式法律行為，批準(zhǔn)、登記一般不影響合同的效力。所謂信賴?yán)?，是指?dāng)事人相信法律行為有效成立，但因某種事實的發(fā)生，該法律行為不成立或無效產(chǎn)生的損失，也稱消極信賴?yán)娴膿p失；履行利益是指法律行為有效成立，但因債務(wù)不履行而產(chǎn)生的損害，又稱積極利益的損害。所謂單務(wù)約束，是指表意人向相對人作出的為自己設(shè)定某種義務(wù)，使相對人取得某種權(quán)利的意思表示。在銀行催還貸款過程中，甲公司法定代表人吳某某以個人名義給銀行出具了還款承諾書，表示該10萬元及其利息由其個人償還。第2款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。如果甲方既遲延履行，標(biāo)的物質(zhì)量又不合格，乙方就有權(quán)要求甲方同時支付遲延履行違約金和瑕疵履行違約金。如甲乙雙方訂立一份合同，雙方在合同中約定，由甲方向乙方交付定金4萬元，以后不論誰違約，向?qū)Ψ街Ц哆`約金6萬元。 (4) 在賠償性違約金場合,除前述特別情形外,不要求以過錯為成立要件。違約金責(zé)任的構(gòu)成是否要求違約人具有過錯? 對此應(yīng)當(dāng)區(qū)分合同類型,作具體分析。我國《合同法》第60條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。原因就在于流血是割肉的必然產(chǎn)物，屬于合同的附隨義務(wù)。英國著名劇作家莎士比亞名著《威尼斯商人》中，猶太商人夏洛克（債權(quán)人，相當(dāng)于《白毛女》中的黃世仁）與意大利商人安東尼奧（債務(wù)人，相當(dāng)于《白毛女》中的楊白勞）3000塊錢的借款合同糾紛一案中，由于被告安東尼奧沒有在三個月的期限內(nèi)歸還借款，夏洛克將安東尼奧起訴到威尼斯公爵處，要求威尼斯公爵按照雙方的約定，判決從安東尼奧胸部割取一磅的肉?！笔弧⒏诫S義務(wù)是法定義務(wù)，不需要在合同中明確予以約定附隨義務(wù)是根據(jù)合同的性質(zhì)產(chǎn)生的義務(wù)民事權(quán)利義務(wù)的設(shè)立方式主要有二：一是法律規(guī)定，二是合同約定。司法實踐中一直承認(rèn)情事變更原則，即使《合同法》頒布后，1999年7月8日起開始施行的最高人民法院《關(guān)于審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件若干問題的規(guī)定》（試行）第29條仍然規(guī)定：“承包期間因發(fā)生自然災(zāi)害，或者因承包方自身以外的原因，致使承包方交納承包金有困難，承包方要求緩交、減交或免交承包金的，人民法院可以根據(jù)實際情況，允許承包方緩交、減交或者免交承包金。最高法院批復(fù)認(rèn)為，重慶檢測儀表廠有權(quán)要求變更或解除合同。因目的不達(dá)適用情事變更原則，要求當(dāng)事人締約時明示合同目的，如前述英王加冕后觀看游行隊伍一案，目的就是觀看游行隊伍。依臺灣學(xué)理界通說，訂立合同的客觀基礎(chǔ)發(fā)生變化后，如果仍強調(diào)按原合同規(guī)定的內(nèi)容履行，將導(dǎo)致后來的履行實質(zhì)上是在履行另一合同。一般認(rèn)為，在英美法系國家最早確立合同落空原則的是1903年英國法院對克雷爾訴亨利一案的判決。理由是依誠實信用原則，看情事變更后繼續(xù)履行合同是否屬于合同當(dāng)事人的期望。羅馬法強調(diào)“契約嚴(yán)守原則”，不存在情事變更原則。有學(xué)者提出應(yīng)取消不安抗辯權(quán)制度，僅僅規(guī)定預(yù)期違約制度即可，這是有一定道理的，因為大陸法系國家規(guī)定了不安抗辯權(quán)后就沒有規(guī)定預(yù)期違約制度，英美法系國家規(guī)定預(yù)期違約制度后沒有規(guī)定不安抗辯權(quán)制度，二者擇一即可。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行一方可以解除合同。《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：