論我國土地承包經(jīng)營權(quán)的缺陷及其對策下(文件)
【正文】 有、集體耕種普遍失敗之后，采用的一種經(jīng)營形式，其特點是，以家庭為經(jīng)營單位，進行小規(guī)模經(jīng)營，不具有現(xiàn)代大農(nóng)業(yè)的特點?！ 〉诙瑥挠赖铏?quán)制度的基本內(nèi)容上看，具有將農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)改造為新型永佃權(quán)的基本條件。二是永佃權(quán)的客體與農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的客體完全一致，均為耕地和草場。一是體制上的障礙。對永佃權(quán)的偏見，是人們只看到了、記住了它的剝削功能，沒有看到、記住它固定租佃關(guān)系，維護佃戶利益的一面。它是以耕作或畜牧為目的的他物權(quán)，而非經(jīng)營工廠或商業(yè)的地上權(quán)。這種狀況不僅不利于穩(wěn)定農(nóng)村土地使用關(guān)系，而且也給農(nóng)村集體組織領(lǐng)導徇私舞弊、侵害農(nóng)民權(quán)益留下了可乘之機。另一說認為我國因建筑物或其他工作物而使用國家或集體所有的土地的權(quán)利，就是地上權(quán)。開發(fā)土地資源為使用，如挖掘土地的泥土燒制建筑材料，以及對其他國有資源的開發(fā)利用，則為用益權(quán)。在研究地上權(quán)的時候，必須將這樣的概念搞準?！ ?yīng)當確認，為建筑及培植林木而使用國家、集體土地的權(quán)利，符合地上權(quán)的法 律特征，是地上權(quán)。法人、公民在國家和集體的土地上為建筑或種植林木，即為在他人的土地上行使地上權(quán)，并取得在該土地上設(shè)置不動產(chǎn)的所有權(quán)，而土地所有權(quán)仍歸國家和集體所享有。三是土地承包經(jīng)營權(quán)中的用于種植林木造林等的內(nèi)容的權(quán)利，將由于耕作畜牧的承包經(jīng)營權(quán)從中分開。立法做出這樣規(guī)定，就再也不會出現(xiàn)黃振煌案的區(qū)分不清地上權(quán)和永佃權(quán)的問題了。用地上權(quán)一以貫之，使相同的權(quán)利歸并到一起，使立法更為明確、更為簡潔，且與國際立法習慣相一致，更便于執(zhí)行和進行經(jīng)濟交往。 按照上述理解，中國的地上權(quán)應(yīng)當涵蓋以下三種權(quán)利的內(nèi)容：一是國有土地使用權(quán)，這是純粹的地上權(quán)的性質(zhì)，全民所有制單位或者集體單位使用國有土地的，都是為建筑或者造林，都是地上權(quán)的性質(zhì)。在我國，國家或集體是土地的所有人，與國外的土地私有制有本質(zhì)的不同，但是，這只決定我國的地上權(quán)與傳統(tǒng)民法上的地上權(quán)性質(zhì)的不同，并不能否定我國地上權(quán)存在的必要和可能。至于將農(nóng)用的種植森林竹木等不作為地上權(quán)的內(nèi)容，仍將其歸入永佃權(quán)的內(nèi)容之中，仍然不能解決農(nóng)地使用中的地上物為動產(chǎn)或者不動產(chǎn)的界限問題。這是第80條規(guī)定的內(nèi)容。事實上，土地使用權(quán)與國有資源使用權(quán)是兩種不同的權(quán)利?！ ?三)對策之三——建立完善的地上權(quán) 我國現(xiàn)行立法是否存在地上權(quán)，有不同見解。它是永久存續(xù)的物權(quán)，既非規(guī)定期限的租賃權(quán)，又非目前約定承包期的承包權(quán)?！ ⌒陆⒌倪@種社會主義永佃權(quán)，是指農(nóng)民支付地租，永久在農(nóng)村集體組織所有的土地上耕作或畜牧的用益物權(quán)。事實上，農(nóng)村土地歸農(nóng)民集體所有，其主體是集體組織，農(nóng)民作為耕作者，其租回土地經(jīng)營，不僅與承包的內(nèi)容相同，而且更符合所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的理論。既然永佃權(quán)與土地承包經(jīng)營權(quán)的基本內(nèi)容相同，就不必舍棄準確的、統(tǒng)一的永佃權(quán)概念不用，而使用不準確、又具一定局限性的農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的概念。在現(xiàn)代資本主義，還包括土地資本家。如果只用農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的概念來概括我國農(nóng)村土地耕作制度，長期發(fā)展下去，必然使大農(nóng)業(yè)的發(fā)展受到限制。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)所反映的，是農(nóng)民耕種集體所有的土地(亦包括草場放牧的承包經(jīng)營)，并向集體交納承包費的土地耕種形式。永佃權(quán)這一概念產(chǎn)生了千余年，不僅在奴隸社會、封建社會使用，而且目前的資本主義社會也在使用，可見其不是為封建社會所獨有。例如有的學者提倡使用耕地使用權(quán)的概念，雖然在文字形式上與永佃權(quán)有所不同，但是其實質(zhì)是一樣的。它的基本制度、基本內(nèi)容是適用于一般的土地承租耕作關(guān)系的。 我們都知道，永佃權(quán)曾經(jīng)是我國古代封建社會的制度，它在維護封建地主剝削農(nóng)民的權(quán)利上，是發(fā)揮了惡劣的作用的。為要建立科學、準確的地上權(quán)和永佃權(quán)的概念，就必須首先廢棄土地承包經(jīng)營權(quán)、土地使用權(quán)等概念，同時包括廢棄《民法通則》第81條規(guī)定的森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面承包經(jīng)營權(quán)等權(quán)利概念，將這些權(quán)利概念歸入相應(yīng)的地上權(quán)或永佃權(quán)概念之
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