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正文內(nèi)容

淺談工程索賠與反索賠 畢業(yè)論文 工程造價(文件)

2025-06-25 03:14 上一頁面

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【正文】 表;向分包商付款記錄;現(xiàn)金流動計劃報表;會即日報表;會計總賬;財務(wù)報告;會計來往信件及文件;通用貨幣匯率變化等。例如,對一個重要的電話內(nèi)容,僅附上自己的記錄本是不夠的。對重大的索賠,最好在律師或索賠專家的指導下下行。 (2)責任分析應(yīng)清楚,準確,有根據(jù)。要采用合理的計算方法的數(shù)據(jù),正確地計算出應(yīng)取得的經(jīng)濟補償款額或工期延長。索賠證據(jù)和索賠值的計算應(yīng)詳細和清晰,沒有差錯而又不顯繁瑣?!?(2)必須以合同為依據(jù)。監(jiān)理工程師處理索賠時,應(yīng)恪守職業(yè)道德,以事實為依據(jù),以合同為準繩,作出公正的決定,合理的索賠應(yīng)予以批準,不合理的索賠應(yīng)予以駁回。當然,在協(xié)商不成的情況下監(jiān)理工程師有權(quán)作出決定。積累一切可能涉及索賠論證的資料,同施工企業(yè),建設(shè)單位研究的技術(shù)問題,進度問題和其它重大問題的會議應(yīng)當做好文字記錄,并爭取會議參加者簽字,作為正式文檔資料。一般情況下,不宜采用所謂“一攬子索賠”處理方式。 在接到正式索賠報告后,認真研究施工單位報送的索賠資料。 (2)索賠成立條件,依據(jù)合同條件內(nèi)涉及到索賠原因的各種條款內(nèi)容,可以歸納出監(jiān)理工程師判定施工單位索賠成立的條件為:?。?)與合同相對照,事件已造成了施工單位的額外支出,或直接工期損失。建設(shè)單位向施工單位索賠的主要途徑:一是減少或防止可能產(chǎn)生的索賠;二是反索賠,對抗(平衡)施工單位的索賠要求,建設(shè)單位向施工單位提出索賠的內(nèi)容包括: (1)工期延誤反索賠 指工期延誤屬于施工單位責任時,建設(shè)單位對施工單位進行索賠,即由施工單位支付延期竣工違約金。如果施工單位未在規(guī)定的期限內(nèi)完成補修的工作,建設(shè)單位有權(quán)雇傭他人來完成工作,發(fā)生的費用由施工單位承擔。 (6)由于工傷事故給業(yè)主方人員和第三方人員造成的財產(chǎn)或人員損失的損失,及承包商運送建材,施工機械設(shè)備時損壞公路時,道橋管理部門提出索賠等。 對索賠和反索賠都具有一個共同的目的——獲取損失的特征。同索賠一樣,反索賠也要依據(jù)合同以及法律法規(guī)的規(guī)定。 除此之外,反索賠本身的特殊性——反索賠的對抗性。   對索賠具有抗辯的法律特征 —對抗與拒絕。反索賠也是合同管理的重要內(nèi)容,加強合同管理,使對方找不到索賠的理由和根據(jù),避免自己陷入被索賠的局面。(2)判斷索賠事件的真實性。干擾事件的影響范圍的大小,索賠方是否采取了有效的減員控制措施。 反索賠中主動提出索賠本質(zhì)上仍屬于索賠,但與對索賠報告進行反駁又不同,此種情形下的索賠最重要的目的之一還是反駁對方的索賠主張。預付款是指在合同規(guī)定開工或工程價款支付前,由業(yè)主預付給承包商的款項。履約擔保是承包商和擔保方為了業(yè)主的利益不受損害而做出的一種承諾,擔保承包商按施工合同所規(guī)定的條件施工。工程拖期帶來的附加監(jiān)理費,工程不能如期使用而租用其他建筑的租賃等。 (5)保留金的反索賠——保留金的金額一般為合同總價款的5%左右。 (7)工程變更或者放棄時的反索賠 —由于承包商的原因修改,變更合同進度計劃,從而導致業(yè)主增加額外費用支出;由于承包商的原因致使合同終止,由于承包商不正當放棄工程等情況業(yè)主可以提出索賠。在合同履行中,合同雙方慎重處理工程記錄,確保記錄的完整性,真實性,可追溯性;對現(xiàn)場施工條件的提交時間詳細記錄;嚴格審查工程中的檢驗,檢測報告;認真做好工程的隱蔽驗收;對工程圖紙征詢專家意見等。(3)主動提出索賠以對抗對方的索賠。由于雙方利益不一致,索賠與反索賠又是又是矛盾的,如果不能進行有效的,合理的反索賠,就意味著對方索賠獲得成功,則必須滿足對方的索賠要求,支付賠償費用或滿足對方延長工期,免于承擔誤期違約責任等要求。 (3)做好反索賠工作不僅可以全部或部分否定對方的索賠要求,使自己免于損失,而且可以從中重新發(fā)現(xiàn)索賠機會,找到向?qū)Ψ剿髻r的理由,有利于自己擺脫被動局面,變守為攻,能達到更好的反索賠效果,并為自己索賠工作的順利開展提供幫助。此項索賠是否具有合同依據(jù),索賠理由是否充分,程序是否恰當。根據(jù)國際慣例,凡遇偶然事故發(fā)生影響工程施工時,承包商有責任采取所能及的一切措施,防止事態(tài)擴大,盡力挽回損失,如確有事實證明承包商在當時未采取任何措施,業(yè)主可拒絕其補償損失的要求。具體來說,與合同對照,事件已造成了承包商施工成本的額外支出或總工期延誤;造成費用增加或工期延誤的原因,按合同約定不屬于承包人應(yīng)承擔的責任;承包人按合同規(guī)定的程序提交了索賠的意向通知和索賠報告,以上是索賠得以成立的先決條件。導致索賠事件難以避免。因此,我們又必要重新認識和探討索賠與反索賠。工程施工中發(fā)生了干擾事件后,雙方都在進行合同分析。也就是說,凡是主動提出權(quán)利要求的,均被稱為“索賠”;凡是對此項“索賠”進行反駁,修改或拒絕的行為,均屬于“反索賠”。并且此種要求均以補償實際損失為原則,并不存在懲罰的意思。但是,在施工索賠實踐中,一般并不是從廣義的角度理解索賠和反索賠,而是按其特定的含義,把承包商向業(yè)主提出的補償要求,稱為“索賠”;把業(yè)主對承包商提出的補償要求,稱為“反索賠”,一般包括兩個方面:一是對承包商提出的索賠要求進行分析,評審和修正,否定其不合理的要求,接受其合理的要求。而對于業(yè)主向承包商提出的索賠或者業(yè)主對承包商提出的索賠要求根據(jù)合同條款進行評議,否定其索賠要求中的不合理部分,稱其為“反索賠”。承包商的報價是以原招標文件和設(shè)計圖紙為基礎(chǔ)計算的,根據(jù)合同條款,施工圖紙中改變?nèi)魏喂ぷ鞯臄?shù)量和性質(zhì),或改變了工程任何部分的施工程序或施工方案,都是變更,如果此類變更更影響了承包商的費用,承包商就可以要求重新估計,并提出延長工期的要求,在實際施工中,此類索賠也會經(jīng)常引起爭議,主要是業(yè)主和承包商因為各自利益角度的不同,對合同條款中“一個有經(jīng)驗的承包商無法預見的事件”理解的偏差。 (4)工期延長和延誤引起的索賠工期延長和延誤的索賠,通常包括兩個方面:一是承包商要求延長工期,二是承包商要求償付由于非承包商的原因?qū)е鹿こ萄诱`而引起的損失。設(shè)備和支付工程款,導致承包商施工隊伍未能及時進場施工,或承包商資金周轉(zhuǎn)困難。    參考文獻索賠有非常好的經(jīng)濟效果,根據(jù)國外資料,在正常情況下,工程承包能得到利潤約占工程合同價的3% —10%,而在許多國際工程索賠中,索賠額高達合同價的10%——20%;甚至有些項目工程索賠將超過合同價。我國參與國際承包商市場競爭中的涉外公司實力不斷壯大,除經(jīng)濟技術(shù)實力的增強外,更重要的是經(jīng)營管理水平的提高?! 「兄x共同生活、學習的同窗好友們對我的關(guān)心和支持,教室、餐館、宿舍無不留下我們的身影和足跡,一次次傾心長談、一次次激情辯論,是我們友情滋長的溫床,她們無不讓我沉浸于經(jīng)久的幸福與感動中。面臨畢業(yè),即將進入社會階段深造,這是我人生歷程的又一個起點,在這里祝福大學里跟我風雨同舟的朋友們,一路走好,未來總會是絢爛繽紛?! 〈髮W生活即將匆匆忙忙地過去,但我卻能無悔地說:“我曾經(jīng)來過。從論文的選題、開題、研究內(nèi)容的構(gòu)架、到論文的撰寫和定稿過程,老師都是仔細審閱和嚴格把關(guān),使我在三年的學習期間,不僅學到了許多知識而且也懂得了很多做人的道理。這充分反映了索賠工作在工程建設(shè)中的重要作用。 綜上所述,索賠和反索賠是根據(jù)不同的索賠對象而界定的,其根本目的就是合同的一方向另一方就對方責任引起的事件,向?qū)Ψ教岢龅难a償要求,索賠與反索賠都必須以合同為依據(jù),要求,要求發(fā)生的事件真實,證據(jù)確鑿,費用計算合理,準確,責任分析要清楚,這樣對合同雙方處理起來易于接受,減少爭議和糾紛。 (5)加速施工引起的索賠當工程項目計劃進度受到干擾,影響了總目標工期的實現(xiàn),導致項目不能按時竣工,業(yè)主的經(jīng)濟利益受到影響,業(yè)主通過分析認為工程的推遲完工將給自己帶來重大的經(jīng)濟損失或政治影響時,或由于部分工程的延期導致一系列工程的延期時,業(yè)主可采用趕工期措施,發(fā)布加速施工指令,要求承包商投入更多資源來完成該工程項目,保證總目標工期的實現(xiàn),這必然導致承包商工程成本的增加,引起承包商的索賠。如果工程量大量削減,則引起原有設(shè)備的窩工或棄置不用,導致承包商的虧損,同時,工程量的變化,還使承包商已準備好的建筑材料數(shù)量變化,引起索賠。近年來,由于我國建設(shè)工程施工隊伍不斷擴大,絕大部分施工企業(yè)存在任務(wù)嚴重不足的現(xiàn)象,建筑市場競爭日趨激烈,建設(shè)單位利用自己處于主導地位的便利,在招標和合同簽訂時,采用不正當或不合法手段,把本該由業(yè)主承擔的風險轉(zhuǎn)嫁到承包商身上,導致承包商承擔的風險比例增大,所以此類施工索賠往往由承包商提出,而且雙方的分歧往往較大。 施工索賠常常是承包方獲取更多利潤的一個手段,也是其維護自身利益的有效途徑。分包商可以向總承包提出索賠,總承包商可以針對此項索賠進行反索賠。更有甚者,有些承包商根本不知索賠一詞。另一方面又想在合同中找到對合同另一方不利的條款,盡量推卸掉已方的責任,防止已方可能產(chǎn)生的經(jīng)濟損失。有意見認為,應(yīng)從《合同法》和《合同條件》的規(guī)定,來理解和解釋索賠與反索賠。施工索賠和反索賠時業(yè)主和承包商在工程項目施工過程中正常的業(yè)務(wù)往來,它的健康開展,對于培養(yǎng)和發(fā)展建設(shè)市場,促進建筑也的發(fā)展,起著非常重要的作用。合同規(guī)定的時限內(nèi)(一般為發(fā)生索賠事件后的28天內(nèi))向業(yè)主和監(jiān)理工程師報送索賠意向通知。 ,肯定其合理的索賠要求,反駁修正其不合理的要求,使之更加可靠準確。 ,是否為承包商應(yīng)承擔的風險。因此有效的反索賠有利于企業(yè)科學,嚴格的基礎(chǔ)管理;反之,正確開展反索賠工作,也會促進和提高企業(yè)的基礎(chǔ)管理工作的水平。 (2)一次有效的反索賠不僅會鼓舞工程管理人員的信心和勇氣,有利于整個工程的施工和管理,也會影響對方的索賠工作,使對方的索賠工作受到合理的“打擊”。干擾事件發(fā)生后合同雙方都企圖推卸自己的責任,并向?qū)Ψ教岢鏊髻r?! ?,及時處理合同糾紛——及時處理合同糾紛是避免索賠的有效途徑,也是建設(shè)工程索賠效率性的集中體現(xiàn)。 (8)不可抗力的反索賠——是指在不可抗力引發(fā)風險事件之前已經(jīng)被監(jiān)理工程師認定不合格的工程費用,業(yè)主可以提出索賠。保留金一般應(yīng)在這個工程或規(guī)定的單項工程完工時退還保留金的50%。(但若存在已經(jīng)正式移交的工程則應(yīng)當適當減少賠償額) (4)保修期內(nèi)的反索賠 ——工程保修期內(nèi),因承包商工程質(zhì)量原因,出現(xiàn)承包商無償保修情形。有銀行擔保和擔保公司擔保中,擔保金額一般為合同價的10%—20%。為了保證承包商償還業(yè)主的預付款,施工合同中都規(guī)定承包商必須對預付款提供等額的經(jīng)濟擔保。 (2)擔保的反索賠——是業(yè)主向承包商的不按期歸還預付款的違約責任行為進行索賠的一種方法。(7)索賠值的審核——這是索賠反駁中的最后一步,也是關(guān)鍵的一個環(huán)節(jié)。(4)索賠理由分析——索賠要求是否和合同條款或有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定一致。既可以防止自己因超過索賠時限而失去機會,又可以爭取索賠中的有利地位,打亂對方的工作步驟,爭取了主動權(quán),并在時間上為索賠問題的最終處理留下一定的回旋余地?!           ?,重視風險管理,加強對對方向已方索賠的防范。不同之處在于;適用領(lǐng)域不同。(5)反索賠要按固定的程序進行,必須以合同的約定為基礎(chǔ),并且要以發(fā)生實際損失為前提。(2)反索賠是在索賠方提出的事后或者事中提出的。 (8)質(zhì)量不滿足合同要求索賠 當承包商的質(zhì)量不符合合同要求時,或使用的設(shè)備和材料不符合合同的規(guī)定,或在缺陷責任期未滿前未完成負責修補的工程時,業(yè)主可據(jù)此向承包商索賠,并有權(quán)雇傭他人來完成工作,發(fā)生的費用由承包商承擔。 (4)建設(shè)單位合理終止合同或施工單位不正當放棄工程的索賠 如果建設(shè)單位合理地終止施工單位的承包,或者施工單位不合理地放棄工程,則建設(shè)單位有權(quán)向施工單位收回由新的施工單位完成全部工程所需的工程款與原合同未付部分的差額。違約金的計算方法,在每個合同文件中均有具體規(guī)定,一般按每延誤一天賠償一定的款額計算,累計賠償額一般不超過全同總額的10%。 上述三個條件沒有先后主次之分,應(yīng)當同時具備,只有監(jiān)理工程師認定索賠成立后,才按一定程序處理。通過對事件的分析,監(jiān)理工程師再依據(jù)合同條款劃清責任界限,如有必要時還可以要求施工單位進一步提供補充資料。 (1)監(jiān)理工程師審核施工單位是索賠申請?!?(7)及時,合理處理索賠。監(jiān)理工程師處理索賠事件,必須在合同規(guī)定,建設(shè)單位授權(quán)的權(quán)限之內(nèi),當索賠金額或延長工期超出授權(quán)范圍時,則監(jiān)理工程師應(yīng)向建設(shè)單位報告,在取得新的授權(quán)才能作出決定。監(jiān)理工程師在處理索賠時,應(yīng)認真研究索賠報告,充分聽取建設(shè)單位和施工單位的意見,主動與雙方協(xié)商,力求取得一致同意的結(jié)果。必須對合同條件,協(xié)議條款等做到有詳細了解,以合同為依據(jù)來公平等處理合同雙方的利益糾紛。   :  (1)預防為主的原則。文字要精煉,條理要清楚,語氣要中肯。 (3)充分論證事件造
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