善意取得制度在偵查階段的適用探討(文件)
【正文】 如無記名證券（車票、船票、機(jī)票、電影票等）、無記名股票、票據(jù)等，雖屬債權(quán)，但已物權(quán)化，所以物權(quán)法上通常視之為動產(chǎn)，這些應(yīng)為善意取得之標(biāo)的。 讓與人為被判決有罪且需無處分權(quán)。 讓與人如未被判決有罪或還在偵查起訴階段，則其所取得不動產(chǎn)還不能稱其為贓物，也就談不上適用善意取得問題。通常為讓與人對動產(chǎn)之占有并非基于真正權(quán)利人的意思表示，如動產(chǎn)系盜贓、欺詐物、遺失物等。且這種行為須為公開的即可以為人所知曉的，一般來說：受讓人從以下場所通過法律行為取得受讓物可視為善意：（1）由拍賣而取得受讓物，所謂拍賣，既包括國家有關(guān)機(jī)關(guān)主持的強(qiáng)制拍賣，也包括一般的拍賣機(jī)構(gòu)所主持的一般拍賣；（2）由公開市場取得受讓物，公開市場既包括公營市場也包括公開的交易場所，如一般的商店、超市、百貨商場、廟山及夜市場等；（3）由販賣同種類之物的商人處取得受讓物。反之，如果使受讓人基于無償行為而受讓動產(chǎn)，并受善意取得制度保護(hù)，而由真正權(quán)利人承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn)則有失公正。依積極觀念的理解，善意是指財(cái)產(chǎn)受讓人具有將財(cái)產(chǎn)讓與人視為原權(quán)利人的誤信，例如將動產(chǎn)的承租人、借用人、運(yùn)送人等誤認(rèn)為是所有人或具有處分他人之物權(quán)利的人而接受其讓與；依消極觀念的理解，受讓人不知讓與人為無處分權(quán)人即可構(gòu)成善意，這里的 “不知”包括不知道或不應(yīng)當(dāng)知道。所以確定受讓人是否具有善意，應(yīng)主要考慮當(dāng)事人從事交易的客觀情況，諸如受讓財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)、財(cái)產(chǎn)取得的方式、價(jià)格高低、讓與入的狀況及交易經(jīng)驗(yàn)等。所以在贓款贓物善意取得的認(rèn)定上應(yīng)當(dāng)實(shí)行舉證責(zé)任倒置，如受讓人不能證明自己為善意，則推定為惡意。受讓人在接受交付時(shí)具有善意，才能取得財(cái)產(chǎn)權(quán)利。 1梁慧星，陳華彬著：《物權(quán)法》，法律出版社，1997年版，第180頁。 2王利明著：《物權(quán)法論》，中國政法大學(xué)出版社，1998版，第211頁。 3徐武生著：《經(jīng)濟(jì)犯罪與經(jīng)濟(jì)糾紛》， 法律出版社，第155156頁。 4梁彗星、陳華彬：《物權(quán)法》，法律出版社，1997年版，第185頁。 5劉元璋、宋鈞：《善意取得制度善意取得制度及其在追贓中的適用》，載于《律師世界》，2002年第11期，第3538頁。 6張偉：《論善意取得的構(gòu)成要件》，載于《當(dāng)代法學(xué)》，2002年第4期，第8889頁。（5）取得人確知讓與人非為所有人，認(rèn)為應(yīng)推定其為惡意。如果讓受害人或辦案機(jī)關(guān)負(fù)舉證責(zé)任，則明顯不合情理，也較為困難。 此外，對于善意的舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行倒置，即由受讓人負(fù)舉證責(zé)任。如果受讓人對標(biāo)的物所有權(quán)有懷疑而不去確認(rèn)，仍然購買，則顯然易導(dǎo)致贓物的流轉(zhuǎn)，不利于打擊犯罪。 何謂善意，立法學(xué)說未盡一致。 受讓人基于善意取得。如果受讓人無償取得受讓物，對其不適用善意取得制度，對受讓人沒有任何損害，這也符合民法的公平原則，因此，如果受讓人無償取得受讓物，自沒有適用善意取得制度對其加以保護(hù)的必要。筆者認(rèn)為，善意受讓人受善意取得制度保護(hù)應(yīng)當(dāng)以有償交易行為為限。 善意取得制度旨在保護(hù)交易安全，故受讓人受讓動產(chǎn)之占有并受善意取得制度保護(hù)，應(yīng)以對動產(chǎn)的占有基于合法交易為必要。 受讓人基于合法行為、公開且有償而取得。在刑事案件中僅指第二種。學(xué)說上稱之為占有委托物。如產(chǎn)權(quán)未變更，或產(chǎn)權(quán)雖變更但對價(jià)未交付，則應(yīng)當(dāng)說此不動產(chǎn)還未為第三人所占有，則不適用善意取得，受害人可以向善意第三人主張權(quán)利，而善意第三人大多也并不因此蒙受損失，符合公平的原則。但在刑事法律關(guān)系中則應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制。因此對于不動產(chǎn)來說，根本無從有善意取得之標(biāo)的。 在民事法律中，主流觀點(diǎn)是善意取得的標(biāo)的為動產(chǎn)，其理由是，動產(chǎn)的特點(diǎn)在于雖經(jīng)移動但不毀損其形態(tài)及其價(jià)值，且人們在交易中以其現(xiàn)實(shí)占有狀況為依據(jù)判斷其權(quán)利的歸屬，一般情況下均相信動產(chǎn)占有人即為權(quán)利人，即民法上的占有公信力（當(dāng)然某些特殊動產(chǎn)如車輛、船舶需辦理登記——即以登記為公示）。 標(biāo)的須為動產(chǎn)，對
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