【正文】 權(quán)－ “ 股東會無故解除董事職務(wù) ” 的賠償 訴訟權(quán) 委托和受托權(quán) S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 30 董事長的職權(quán) 主持股東大會和召集 、 主持董事會會議； 督促 、 檢查董事會決議的執(zhí)行； 簽署公司股票 、 公司債券及其他有價證券； 簽署董事會重要文件和其他應(yīng)由公司法定代表人簽署的其他文件； 行使法定代表人的職權(quán)； 緊急情況下 ， 對公司事務(wù)可先行特別裁決權(quán)和處置權(quán) 召集董事會會議； 董事會授予的其他職權(quán) 。在股東大會未形成決議的情形下，全體董事即日起拒不履行其董事職能。 ? 案例二： 欣龍無紡在年度股東大會召開前夕，新任董事認為公司年度報告披露的應(yīng)收帳款異常，要求重新調(diào)查，待調(diào)查結(jié)束后，再召開年度股東大會，因此股東大會不能在 6月 31日之前舉行。 ? 案例四：某公司第一大股東提出更換部分董事的議案，但是在股東大會上被董事會巧妙的一拆四進行表決，導(dǎo)致雙方矛盾熱化。但是， 20xx年 10月 24日，公司董事會發(fā)布了大股東將轉(zhuǎn)讓其所持公司股份事項的提示性公告。 ? 20xx年 10月 ， 公司董事魏德元再次接受記者的采訪 ， 擅自對外發(fā)布未正式披露的重大信息 ， 以新聞發(fā)布的方式向外披露銀廣夏的重組進展情況 。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 41 董事的證券交易行為 ? 董事任期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其持有的本公司股份 ， 離職后 6個月方可出售； ?董事有及時報送持股登記表的義務(wù) （ 在股東大會通過時 ） ? 知悉內(nèi)幕信息的董事不得直接或間接地買入或者賣出所持有的本公司的證券 ， 或者建議他人買賣該證券 。 ? 關(guān)聯(lián)董事的最新定義 ?獨立董事的事前同意 ， 且對重大關(guān)聯(lián)交易必須發(fā)表意見 。 （二）對外擔(dān)?？傤~不得超過凈資產(chǎn)的 50%。 （五）信息披露義務(wù)。 ?交易所處分的性質(zhì)，具有行業(yè)自律與民事協(xié)議基礎(chǔ)上的民事責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于公司記錄的，該董事免除責(zé)任。 ?我國證券監(jiān)管部門的行政處罰手段的使用頻率實際上遠遠超出了其他國家，但監(jiān)管效果較差，主要原因在于上市公司和董事、監(jiān)事、高管人員的民事責(zé)任、刑事責(zé)任追究機制較差。 ?信息披露義務(wù)人違反法律規(guī)定，進行虛假陳述并致使證券市場投資人其遭受損失的，受害人可以向人民法院提起民事賠償。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 55 訴訟時效的計算 ?訴訟時效期間從證監(jiān)會或其派出機構(gòu)、財政部、其他行政機關(guān)以及有權(quán)作出行政處罰的機構(gòu)公布對虛假陳述行為人作出處罰決定之日或虛假陳述行為人未受行政處罰，但已被人民法院認定有罪的，作出刑事判決生效之日開始計算 ?因同一虛假陳述行為，對不同虛假陳述行為人作出兩個以上行政處罰；或者既有行政處罰，又有刑事處罰的，以最先作出的行政處罰決定公告之日或者作出的刑事判決生效之日，為訴訟時效起算之日。 ?重大遺漏是指信息披露義務(wù)人在信息披露文件中，未將應(yīng)當(dāng)記載的事項完全或者部分予以記載。 ?共同訴訟的原告人數(shù)應(yīng)當(dāng)在開庭審理前確定。 ?舉證責(zé)任方面還是應(yīng)該由受害人即原告來舉證由法院認定。 ?20xx年 1月 24日哈爾濱市中級人民法院受理大慶聯(lián)誼民事侵權(quán)索賠案；上海市第二中級人民法院受理嘉寶實業(yè)索賠案。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 63 附：中美董事法律責(zé)任的簡單比較 ?中國：對于募集資金活動中的重大虛假信息披露者，可判 5年以下徒刑或拘役；提供嚴(yán)重虛假的財務(wù)報告的責(zé)任人，處 3年以下徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上 20萬元以下罰金等。 ?部門規(guī)章： ?一般規(guī)定：上市公司檢查辦法、禁止證券欺詐行為暫行辦法、上市公司董事長談話制度； ?公司治理：上市公司治理準(zhǔn)則、獨立董事指導(dǎo)意見、股東大會規(guī)范意見、上市公司章程指引、關(guān)于上市公司高管人員兼職的通知、關(guān)于上市公司為他人擔(dān)保的通知； ?信息披露：各種編報規(guī)則； ?關(guān)于并購監(jiān)管 收購管理辦法； ?股票上市規(guī)則和交易所的各種通知。 ?美國董事和高管人員承擔(dān)的法律責(zé)任明顯高于中國的相應(yīng)規(guī)定。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 62 董事可能承擔(dān)的刑事責(zé)任 ?《刑法》第三章第三節(jié) :158—168條 虛報注冊資本罪，虛假出資、抽逃出資罪，欺詐發(fā)行股票、債券罪，提供虛假財務(wù)報告罪，妨害清算罪，公司、企業(yè)人員受賄罪，對公司、企業(yè)人員行賄罪，非法經(jīng)營同類企業(yè)罪，為親友非法牟利罪，簽訂、履行合同失職被騙罪，徇私舞弊造成破產(chǎn)虧損罪。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 60 ? 在虛假陳述揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出證券； ? 在虛假陳述揭露日或者更正日及以后進行的投資； ? 明知虛假陳述存在而進行的投資； ? 損失或者部分損失是由證券市場系統(tǒng)風(fēng)險等其他因素所導(dǎo)致； ? 屬于惡意投資、操縱證券價格的。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 59 虛假陳述行為侵權(quán)的判斷標(biāo)準(zhǔn) ?判斷虛假陳述是否侵權(quán)有四個條件：即當(dāng)事人行為的違法性、當(dāng)事人有過錯、受害人有損害后果、當(dāng)事人過錯行為與受害人的損失存在因果關(guān)系。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 57 企業(yè) 企業(yè)企業(yè)企業(yè)S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 58 訴訟方式的選擇 ?訴訟方式：原告可以選擇單獨訴訟或者共同訴訟 ，不能采用集團訴訟方式。 ?虛假記載是指信息披露義務(wù)人在披露信息時，將不存在的事實在信息披露文件中予以記載的行為。在國家批準(zhǔn)設(shè)立的證券市場以外進行的交易以及在國家批準(zhǔn)設(shè)立的證券市場上通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式進行的交易不適用此規(guī)定。 ?結(jié)論：中國監(jiān)管機構(gòu)利用行政手段處罰的頻率應(yīng)當(dāng)遠遠超過上述國家或地區(qū)。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 49 （續(xù)） ?不能作為免責(zé)理由的情形 ?不直接從事生產(chǎn)經(jīng)營，不懂相關(guān)業(yè)務(wù)； ?不知悉有關(guān)問題與情況； ?缺席董事會； ?未親自參會，委托他人投票； S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 50 董事可能承擔(dān)的行政責(zé)任 ?國家證券監(jiān)管部門所作的行政處分：警告、沒收違法所得、罰款、市場禁入。最后兩項可以并處 ?對董事個人的處罰：公開譴責(zé)： 01年 76人次， 02年19人次；通報批評： 01年 11人次， 02年 18人次，03年 31人次。 S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e 45 接受監(jiān)管部門的監(jiān)督 ? 配合中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)的監(jiān)管工作； －配合巡檢 、 專項核查 、 稽查 — 按時出席約見 — 及時反映問題 按要求進行整改 ? 配合證券交易所對信息披露的監(jiān)管 。對外擔(dān)保董事會 2/3以上簽署同意，或者經(jīng)股東大會批準(zhǔn)；不得為資產(chǎn)負債率超過 70%的被擔(dān)保對象提供債務(wù)擔(dān)保。 （二）上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用： 拆借； 提供委托貸款； 委托投資； 開具沒有真實交易背景的商業(yè)承兌匯票； 代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)； 中國證監(jiān)會認定的其他方式。 ? 董事在行使其職責(zé)時應(yīng)以上市公司以及全體股東