法學(xué)(?？?畢業(yè)論文對正當(dāng)防衛(wèi)制度的評析(文件)
【正文】 ，對于防衛(wèi)強度的規(guī)定，較之舊刑法更為明確具體。 如何理解和把握“明確超過必要限度”以及“造成重大損害”？我們認為，現(xiàn)行刑法中的“明顯超過必要限度”應(yīng)當(dāng)是指防衛(wèi)行為非常顯著的超出了制止不法侵害的需要，防衛(wèi)行為的性質(zhì)、手段、強度與不法侵害的性質(zhì)、手段、強度相差懸殊。在實踐中，如何認定防衛(wèi)行為是否“明顯超過必要限度”？應(yīng)從防衛(wèi)方、侵害方及客觀條件綜合分析所保護的合法權(quán)益的性質(zhì)及其重要性、侵害行為的性質(zhì)、侵害手段、侵害的緩急、侵害的人數(shù)、侵害人的能力，防衛(wèi)的時間、地點、環(huán)境等各種因素。 四、特別防衛(wèi)權(quán) 現(xiàn)行刑法第二十條第三款首次規(guī)定了針對嚴重危及人身安全的暴力犯罪可以采取無限度的防衛(wèi)，即使造成了不法侵害者的損害后果也不負刑事責(zé)任。在符合上述三個條件的前提下，防衛(wèi)因防衛(wèi)行為致不法侵害人傷亡的，即使“明顯超過必要的限度造成重大損害的”仍為正當(dāng)防衛(wèi)而不屬防衛(wèi)過當(dāng)，應(yīng)受法律的保護而不負刑事責(zé)任。這一規(guī)定是我國刑法在正當(dāng)防衛(wèi)制度上的一個重要突破。 五、正當(dāng)防衛(wèi)的法律效果和社會效果 現(xiàn)行刑法明確規(guī)定正當(dāng)防衛(wèi)不負刑事責(zé)任，但是既然正當(dāng)防衛(wèi)具有利無害的社會效果，完全應(yīng)該受到表彰其中的見義勇為、舍生取義 10 的英雄行為還當(dāng)歌頌?？墒牵S多正當(dāng)防衛(wèi)案件的處理，特別是那些為保護國家、社會公共利益同不法侵害作殊死斗爭，而容易涉嫌防衛(wèi)過當(dāng)甚至被誤以故意行兇論罪的防衛(wèi)適當(dāng)行為，即使最后終于水落石出，如果司法機關(guān)只是就事論事地宣告無罪了事，而不昭示其功與社會，不強調(diào)其行為應(yīng)受法律完全保護的效果，則甚至?xí)蛩痉C關(guān)這種不作為抑制、削弱、傷害了公民正當(dāng)防衛(wèi)的積極性。例如打架是行兇、傷害是行兇、殺人也是行兇。因而構(gòu)成特別防衛(wèi)權(quán)的行兇，應(yīng)當(dāng)是指使用兇器，對被害人進行暴力襲擊，嚴重危及被害人人身安全的行為。搶劫和強奸，根據(jù)現(xiàn)行刑法第二十條之規(guī)定，屬特別防衛(wèi)權(quán)防衛(wèi)的對象。但對于采用脅迫或者其他方法實行的非暴力強奸、搶劫能否實行特別防衛(wèi)權(quán)，我們認為是值得商榷的。例如脅迫等，在這種場合，一般不允許進行特別防衛(wèi)權(quán)。防衛(wèi)人在行使防衛(wèi)權(quán)利時，即沒有違反公共利益，或以損害他人為重要目的而濫用權(quán)力，又盡了防衛(wèi)過當(dāng)?shù)牧x務(wù)，其行為既有理、有利、又有制，與所產(chǎn)生的損害結(jié)果之間，只有事實上的因果關(guān)系，沒有法律上的因果關(guān)系，不具備損害賠償或其他民事責(zé)任的原因要件。無論是正當(dāng)防衛(wèi)概念上的修改還是對防衛(wèi)過當(dāng)負刑事責(zé)任的兩個基本條件的界定，以及增加的特別防衛(wèi)權(quán)的規(guī)定，都充分反映了在我國現(xiàn)階段的社會治安狀況條件下，進一步強化防衛(wèi)制度的必要性。這不僅有利于鼓勵公民積極與犯罪行為作斗爭，有效保護公民的人身安全和合法權(quán)益，還有利于震懾犯罪分子，維護社會穩(wěn)定，有利于形成公民敢于同犯罪行為作斗爭的良好社會風(fēng)氣。但相對于以前的舊刑法而言，現(xiàn)行刑法已有了長足發(fā)展和進步，尤其是對特別防衛(wèi)權(quán)的規(guī)定更是正當(dāng)防衛(wèi)制度上的一個重要突破。相反，根據(jù)正當(dāng)防衛(wèi)的完全正義性和有利無害的社會性，防衛(wèi)人在要求不法侵害者承擔(dān)其直接侵權(quán)行為所造成的損害責(zé)任的同時，有請求賠償防衛(wèi)人造成的物質(zhì)上和精神上的各種損害的權(quán)利。只有嚴重危及人身安全的以暴力手段實施的行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架等犯罪，才存在特別防衛(wèi)的問題。綁架，一般情況下是采用暴力的，無疑可以實行特別防衛(wèi)權(quán)。這里的其他方法通常是指麻醉、灌酒、利用失去知覺不知反抗的狀態(tài)等。殺人，在這里指故意殺人，而且在一般情況下是指使用兇器，嚴重危及被害人的生命安全的情形。因此，現(xiàn)行刑法采用一詞存在一定的缺陷。法律的效果遠 遠落后于時代要求，這確是十分令人遺憾的！ 六、刑法對正當(dāng)防衛(wèi)規(guī)定的不足之處及其完善的意見 （一）正當(dāng)防衛(wèi)在適用對象的限定存在缺陷 刑法第二十條三款規(guī)定，特別防衛(wèi)權(quán)的適用對象是行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪。特別是當(dāng)今社會治安因各種暴行猖獗已趨于嚴峻，法律倘能促使社會對各種犯罪群起而攻之
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