浙江省高級人民法院建設(shè)的施工合同意見(文件)
【正文】 限三部分的內(nèi)容。 第二十八條 合同對工程價(jià)款沒有約定或者約定不明，工程竣工后，當(dāng)事人雙方又不能達(dá)成結(jié)算協(xié)議，也無法采取其他結(jié)算方式結(jié)算工程款的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請委托司法鑒定資質(zhì)的工程造價(jià)鑒定部門對工程款予以鑒定；若雙方 當(dāng)事人均不申請鑒定的，按照證據(jù)規(guī)則的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)法院釋明后，仍不申請鑒定的，由對鑒定事項(xiàng)有舉證責(zé)任的一方承擔(dān)舉證不能的法律后果。 第三十一條當(dāng)事人約定工程款于工程竣工驗(yàn)收合格交付使用后支付的，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人實(shí)際控制工程，承包人移交了工程現(xiàn)場的，視為工程已交付作用，發(fā)包人以未簽訂工程移交協(xié)議為由不支付工程款的，不予支持。 八． 違約責(zé)任 第三十四條，建設(shè)工程施工合同對違約金有約定的，按約定處理，但違約金的總額，不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 第三十六條建設(shè)工程施工合同約定發(fā)包人可以因工期、質(zhì)量、轉(zhuǎn)包或違法分包等情形對承包人咎以罰款的，該約定應(yīng)當(dāng)視為當(dāng)事人在合同中約定的違約金條款。 九． 建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán) 第三十九條，裝飾裝修工程承包人主張工程價(jià)款優(yōu)先受償?shù)?，可予以支持；工程勘察人或設(shè)計(jì)人就工程勘察或設(shè)計(jì)費(fèi)主張優(yōu)先受償權(quán)的，不予支持。發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的違約金或者因?yàn)榘l(fā)包人違約所造成的損失不屬于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍。 第四十五條，適用《解釋》第二十六條第二款，準(zhǔn)許實(shí)際施 工人提起以發(fā)包人為被告訴訟，其前提是：實(shí)際施工人的合同相對人破產(chǎn)、下落不明、且實(shí)際施工人至第一個承包人或總承包人之間的合同均為無效，實(shí)際施工人不提起發(fā)包人為被告的訴訟，就不能保障其權(quán)利實(shí)現(xiàn)。本意見施行后 ，法律法規(guī)和司法解釋有新規(guī)定的，按新規(guī)定執(zhí)行。對于雙方未就工程款決算達(dá)成一致，或者工程款數(shù)額未確定，或者承包人提出結(jié)算書后發(fā)包人不及時(shí)審核和簽字，發(fā)包人以超過訴訟時(shí)效為由拒付工程款的，不予支持。 十． 其他問題 第四十四條，承包人的項(xiàng)目部或項(xiàng)目經(jīng)理以承包人名義訂立合同，債權(quán)人要求承包人承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)予支持，但承包人有證據(jù)證明債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道項(xiàng)目部或者項(xiàng)目經(jīng)理沒有代理權(quán)限的除外。 第四十一條，學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目 的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療設(shè)施和其他社會公益設(shè)施的承包人主張工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的，不予支持。當(dāng)事人要求按照《中華人民共和國合同法》第一百一十四條的規(guī)定予以調(diào)整 的，應(yīng)予支持。 7 合同對 違約金沒有約定，或約定不明的，按沒有約定處理，當(dāng)事人主張違約金的，不予支持。 第三十三條，發(fā)包人應(yīng)及時(shí)審查承包人提交的工程竣工結(jié)算文件。 一審訴訟中未對工程款進(jìn)行鑒定，二審訴訟中雙方當(dāng)事人同意鑒定的，二審法院可以委托鑒定部門對當(dāng)事人爭議的工程款予以鑒定。 六． 工程價(jià)款的鑒定 第二十七條 當(dāng)事人在訴訟前已經(jīng)共同選定具 有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)對工程價(jià)款作出了鑒定結(jié)論，訴訟中一方當(dāng)事人要求重新鑒定的，人民法院不予支持，但有證據(jù)證明鑒定結(jié)論具有《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十七條第一款規(guī)定的情形除外。 第二十五條 法律、行政法規(guī)規(guī)定必須進(jìn)行招標(biāo)的建設(shè)工程，當(dāng)事人實(shí)際履行的建設(shè)工程施工合同與備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為工程價(jià)款的結(jié)算根據(jù)；未經(jīng)過招標(biāo)的，建設(shè)工程施工合同無效，但當(dāng)事人請求參照合同約定支付工程價(jià)
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