【正文】 讓，即協(xié)議的轉(zhuǎn)讓；但在廣義上講，股權(quán)轉(zhuǎn)讓還包括非基于合同協(xié)議之轉(zhuǎn)讓，而是因某種特定的法律事實(shí)而發(fā)生的轉(zhuǎn)讓。 Preemptive rights of shareholders in equal terms in the determination of the main areas, equal terms of preemptive rights of shareholders should include the same elements of the transfer of equity prices, quantities, payment terms, the performance of the period, the performance of the location and Way, responsibility for breach of contract, dispute resolution methods。如果股東放棄優(yōu)先購買權(quán)，股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議具有法律效力。判斷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力時(shí)，應(yīng)根據(jù)保持各方利益平衡、維護(hù)社團(tuán)法人穩(wěn)定性等原則。當(dāng)公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制與法律規(guī)定相矛盾時(shí)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同若符合法律的規(guī)定，則該轉(zhuǎn)讓合同有效，反之則無效。 股東優(yōu)先購買權(quán)不能對(duì)抗因繼承、贈(zèng)與而發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力。 identified in the equal terms standard, the two cases should be treated differently。如繼承、股權(quán)質(zhì)權(quán)的實(shí)現(xiàn)，法院的強(qiáng)制執(zhí)行等均可能發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實(shí)際效果。這次修訂公司法的重要精神之一就是按照私法自治的原則，實(shí)現(xiàn)法律強(qiáng)制性干預(yù)的減少，賦予公司團(tuán)體更多的意思自治。 維護(hù)社團(tuán)法人穩(wěn)定性原則 公司作為社團(tuán)法人，涉及到多方面的利益主體和多種法律關(guān)系。如保護(hù)公司或真正權(quán)利人的利益而否認(rèn)轉(zhuǎn)讓的效力，這樣善意第三人的利益就會(huì)受到損害；反之，真正的權(quán)利人的利益也會(huì)受到損害。 ㈠李國光，王闖．審理公司 訴訟案件的若干問題 ——貫徹實(shí)施修訂后的公司法的司法思考 [J]． 6 體現(xiàn)商法公示主義與外觀主義原則 基于保護(hù)交易安全的理念，股東不得以公司登記不實(shí)為由對(duì)抗善意第三人。當(dāng)這些限制性條件與法律規(guī)定發(fā)生矛盾時(shí)，究竟該如何認(rèn)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力，這值得我們?nèi)ヌ骄?。?qiáng)行法說是從公共利益角度來看待公司法的性質(zhì)。有人基于公司法的強(qiáng)行法理論，認(rèn)為由于公司法在總體上呈現(xiàn)出強(qiáng)制法的特征，有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件的規(guī)定，關(guān)系到股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則的實(shí)現(xiàn)，屬于當(dāng)事人不得變更的強(qiáng)制性規(guī)范。把《公司法》看成是純粹的任意性規(guī)定，公司章程可以對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出變通性規(guī)定，甚至排除《公司法》的適用，違反了法律法規(guī)的規(guī)定，容易造成受讓人的利益損失，違背了市場(chǎng)交易的公平原則。若公司內(nèi)部不購買亦不同意轉(zhuǎn)讓，妨害了股權(quán)的合法流通，同時(shí)該規(guī)定涉及外部第三人權(quán)益的情況下，即使不符合《公司法》的原則，公司章程約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同依舊是有效的。 8 違反公司章程的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否有效，取決于公司章程對(duì)股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓所作出的限制是否有效，而其有效性得視乎《公司法》的性質(zhì)。 因此，公司章程不能想當(dāng)然認(rèn)為或強(qiáng)行推定股東可以部分行使優(yōu)先購買權(quán)，而應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持保護(hù)公司股東合法權(quán)益的情況下，實(shí)現(xiàn)各方的利益。為了進(jìn)一步了解，我們按照《公司法》的規(guī)定，把可能影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的四種典型情形歸納如下 : 9 第一種情形 ,過半數(shù)的股東同意對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。我國《公司法》并未因其他股東不表態(tài)而影響股權(quán)的對(duì)外轉(zhuǎn)讓 ,而是規(guī)定了 “視為同意轉(zhuǎn)讓 ”。即股權(quán)最終可能轉(zhuǎn)讓給了公司外第三人。二是對(duì)公司股東在公司既得利益的需要。 依據(jù)產(chǎn)生原因的不同，民事權(quán)利可以分為約定權(quán)利和法定權(quán)利。 根據(jù)作用的不同，民事權(quán)利分為支配權(quán)、形成權(quán)、請(qǐng)求權(quán)與抗辯權(quán)。㈠優(yōu)先購買權(quán)無論是法定還是約定 ,性質(zhì)上均屬形成權(quán) ,優(yōu)先購買權(quán)人得依一方之意思 ,形成以義務(wù)人（出賣人）與第三人同樣條件為內(nèi)容之契約 ,而無需義務(wù)人 (出賣人 ) 之承諾。確定股東優(yōu)先購買權(quán)的性質(zhì)，其實(shí)踐意義在于，附條件形成權(quán)的性質(zhì)決定了該權(quán)利的法律效力。首先，從保護(hù)受讓人的合法權(quán)益角度來看 ,應(yīng)根據(jù)具體情形來判定 :第一 ,如果受讓人主觀上是善意的 , 盡到了善良的注意義務(wù)，無論其他股東是否有優(yōu)先購買權(quán) ,都應(yīng)認(rèn)定轉(zhuǎn)讓股權(quán)合同的效力，從而保護(hù)受讓人的利益。 最后 ,當(dāng)有證據(jù)表明 ,受讓人與轉(zhuǎn)讓人惡意串通 ,損害老股東的合法權(quán)益時(shí) ,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同無效。 在有限責(zé)任公司里，股東有轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利，由于有限責(zé)任公司的設(shè)立往往是基于某種特殊的關(guān)系，如親戚關(guān)系等，因此，有限責(zé)任公司是資合性和人合性并存的公司，當(dāng)股東想轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時(shí)候，如何才能保持既不妨礙股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行使又不影響公司的人合性呢？為此，我國公司法明確規(guī)定了股東享有優(yōu)先購買權(quán)。以下筆者將探討如何確定股東優(yōu)先購買權(quán)中的 “同等條件 ”。優(yōu)先購買權(quán)中的 “優(yōu)先 ”不是指受讓條件上的優(yōu)惠，而僅僅指在同等條件下股東受讓順序的占先。對(duì) “同等條件 ”既不可以僅僅等同于相等的價(jià)格，同時(shí)，也不能對(duì)其做擴(kuò)大的解釋，如包括業(yè)務(wù)關(guān)系等。因此，筆者認(rèn)為 “同等條件 ”應(yīng)包括同等的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格、數(shù)量、付款條件、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議方法等。因此，上述兩種學(xué)說還存在著需 要完善的地方。如果其他股東不愿意購買該股權(quán)，當(dāng)非股東第三人以該條件或高于該條件而與出讓股東訂立協(xié)議時(shí)，股東不能主張行使優(yōu)先購買權(quán)。如在其他股東考慮是否行使優(yōu)先購買權(quán)的期間，第三人提出追加轉(zhuǎn)讓款或者承擔(dān)更多義務(wù)的情況下，此時(shí)轉(zhuǎn)讓股東往往以股權(quán)轉(zhuǎn)讓出現(xiàn)新的條件為由 ，排除其他股東以原條件行使優(yōu)先購買權(quán)，這會(huì)給其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)帶來極大的困難。 股東部分行使優(yōu)先購買權(quán) 16 新《公司法》第 72 條規(guī)定： “經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在 “同等條件 ”下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為行使優(yōu)先購買權(quán)包括部分行使優(yōu)先購買權(quán)。㈠ 筆者認(rèn)為 ,有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為是雙方法律行為 ,是基于雙 方當(dāng)事人意思表示一致而成立的法律行為 ,必須由轉(zhuǎn)讓人和受讓人雙方就轉(zhuǎn)讓股權(quán)的主要條款達(dá)成協(xié)議才能成立。理由如下： 首先，優(yōu)先購買權(quán)不是優(yōu)惠買賣，它需要在 “同等條件 ”下行使。因此，對(duì)轉(zhuǎn)讓方利益的保護(hù)，體現(xiàn)的是 “股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓 ”的原則；同時(shí)對(duì)其他股東利益的保護(hù)，體現(xiàn)的是 “股權(quán)優(yōu)先購買 ”的原則。這樣就不但確認(rèn)了其他股東較之第三人較為優(yōu)先的地位，還確認(rèn)了其他股東較之轉(zhuǎn)讓方較為優(yōu)先的地位，完全限制了轉(zhuǎn)讓方的意志自由，這無異于是強(qiáng)行購買。因此，第三人能夠獲得的股份，只是他希望獲得的一部分，對(duì)此第三人往往不愿意接受，尤其是當(dāng)?shù)谌讼Ｍㄟ^受讓股份獲得公司控制權(quán)時(shí)更是如此。 最后，部分優(yōu)先購買權(quán)的行使會(huì)導(dǎo)致公司陷入僵局，發(fā)生公司解散的后果。由于轉(zhuǎn)讓股權(quán)是股東退出公司的一個(gè)重要途徑，如果轉(zhuǎn)讓股東堅(jiān)持退出公司， 就可能出現(xiàn)解散公司，進(jìn)行清算的情況，因而使公司陷入僵局，不利于社會(huì)秩序的穩(wěn)定，股東優(yōu)先購買權(quán)制度的作用將因此大打折扣。在股權(quán)整體轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)合，其他股東不能行使部分優(yōu)先購買權(quán)：在股權(quán)分割轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)合，其他股東則可以行使部分優(yōu)先購買權(quán)。由于股份的繼承是一個(gè)事實(shí)行為，是對(duì)已亡股東遺產(chǎn)的繼承，此種繼承已在《繼承法》中明確規(guī)定，因此，《公司法》第 76條沒有就股份繼承再作規(guī)定，但這并不意味著《公司法》只承認(rèn)股東身份，而不能繼承股份。因?yàn)橛邢挢?zé)任公司具有人合性的特征，股權(quán)轉(zhuǎn)讓受到一定的限制。有限責(zé)任公司是一種人資兩合公司，股東之間的相互信任對(duì)公司的成立有一定的影響，股東資格具有身份因素，如果法律不考慮這一因素，而不加限制地允許股東的繼承人繼承股權(quán)，那么就可能會(huì)導(dǎo)致股東之間的不和甚至背離公司設(shè)立的初衷；但是如果只允許繼承人繼承股份而不允許取得股東的身份，其無法參加公司的管理，只能坐等公司分紅，無法保證其在公司里的利益。 ”當(dāng)已亡的自然人既是股東又是董事的，那么繼承人只能繼承其股東身份，不能繼承董事身份。 （ 3）繼承股權(quán)的實(shí)質(zhì) 筆者認(rèn)為對(duì)股東資格繼承的實(shí)質(zhì)是一種法定的繼承，繼承人繼承的不是股權(quán)，而是出資。 （ 4）股東的優(yōu)先購買權(quán)能否對(duì)抗因繼承而發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)移 如果合法繼承人是公司內(nèi)的股東，那么該股權(quán)轉(zhuǎn)移就變成了內(nèi)部的股權(quán)轉(zhuǎn)移，由于這 對(duì)于有限責(zé)任公司的人合性不構(gòu)成危害，所以，因該轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生爭(zhēng)議的較少。有限責(zé)任公司具有兩個(gè)特征即人合 22 性和資合性，所以，股東的選擇、相互間的信賴顯得特別重要。 ”但該法同時(shí)還允許章程規(guī)定：“配偶、繼承人、直系尊親屬、直系卑親屬，只有在按章程規(guī)定的條件獲得同意后，才可稱為股東。 另外，根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，基于法律的直接規(guī)定，合同終止。 目前，在我國《公司法》第 76 條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格 。 股東優(yōu)先購買權(quán)的放棄對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力的影響 股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓原則是現(xiàn)代公司制度的核心 ,現(xiàn)代公司的生命力就在于公司資本的自由流動(dòng)。超過合理期限不主張購買的，應(yīng)認(rèn)定其放棄行使優(yōu)先購買權(quán)，那么第三人作為股東登記于公司股東名冊(cè)或者完成股權(quán)變更工商登記的，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效。 24 根據(jù)民法通則的規(guī)定，特別法優(yōu)于普通法，所以中外合資經(jīng)營企業(yè)應(yīng)適用《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》與《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》，對(duì)這兩部法律中無規(guī)定的內(nèi)容，才適用《公司法》的相關(guān)規(guī)定。 國家對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)