新老法律現(xiàn)實(shí)主義——今非昔比二-wenkub
2024-11-17 01 本頁(yè)面
【正文】 了地方資源保證了“臨界質(zhì)量〞對(duì)法學(xué)界產(chǎn)生了轉(zhuǎn)折性的影響。在這里其研究領(lǐng)域并非要“回歸〞法律：法律自始至終都是其關(guān)注的核心。在概念上法律中心(lawcenteredness)表達(dá)在威斯康星學(xué)派對(duì)其研究領(lǐng)域和概念的率直定義——把法律作為聯(lián)絡(luò)社會(huì)和經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象的因變量來(lái)進(jìn)展調(diào)查研究。它也必要地限制了這種轉(zhuǎn)型的程度這種限制同樣成為法與社會(huì)運(yùn)動(dòng)成功的條件。[75]1986年我發(fā)表了一篇有關(guān)“私人〞的文考察了被Sally Falk Moore教授稱之為準(zhǔn)自治的社會(huì)領(lǐng)域[76]以及其他正式或非正式的標(biāo)準(zhǔn)創(chuàng)制和執(zhí)行(責(zé)任追究)機(jī)構(gòu)。[80]盡Hurst教授非常和藹并經(jīng)常彬彬有禮但是當(dāng)他不同意我文中的觀點(diǎn)時(shí)也會(huì)毫不留情。 有時(shí)我們把焦點(diǎn)放在把法律作為與社會(huì)相關(guān)的因變量(dependent variable)的研究上。[83] 我和Lawrence Friedman教授在1969[84]和1977[85]年出版了法與行為科學(xué)的教學(xué)資料。 1984年我在水牛城(Baffalo)的紐約州立大學(xué)做了Mihell演講。她寫(xiě)道：“這股社會(huì)科學(xué)與法的洪流已經(jīng)沖刷出了一些閃光的寶石〞。) 法律是通過(guò)一些代表自身利益、占有有限資源的角色在其所能充分掌控的場(chǎng)景中表現(xiàn)出來(lái)的?！ ∥覀兊纳鐣?huì)以多種方式處理糾紛而放棄(忍讓)和回避也是其中重要的方式。[91]這并不是一個(gè)新的課題。這個(gè)的普通人都是一些偉大的爵士樂(lè)手隨時(shí)準(zhǔn)備根據(jù)法律的基調(diào)進(jìn)展即興創(chuàng)作。無(wú)如何雖然并不是所有的事情而是很多事情確實(shí)如此。David Nelkin教授嘗試?yán)迩辶她嫷?Roscoe Pound)教授的“行動(dòng)中的法〞和埃利希的“活法〞二者之間存在的某些混淆。“活法〞將引導(dǎo)我們關(guān)注在社會(huì)中廣泛存在的不同群體的標(biāo)準(zhǔn)、制裁體系和機(jī)構(gòu)。因此埃利希將其理念限定在一些特定的標(biāo)準(zhǔn)、制裁和機(jī)構(gòu)上即“那些與羅馬和西律制度中的合同、所有權(quán)和繼承規(guī)那么具有類(lèi)似形式和內(nèi)容的標(biāo)準(zhǔn)〞。問(wèn)題是法學(xué)院所教授的合同法是否確實(shí)被實(shí)際應(yīng)用以及它是怎樣被企業(yè)界所改變并有效利用的。 …… 可爭(zhēng)之處是麥考利教授的調(diào)研假如不是從“書(shū)本上的〞合同法在理中是如何被改變開(kāi)場(chǎng)而是著力于解釋實(shí)際支配企業(yè)生活的這類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)的作用或許會(huì)獲得更大的成就。無(wú)如何這種思想必須是經(jīng)歷性的而并非只是根據(jù)非人性化的規(guī)律而做出的推斷。如前所述我的前任合同法教授威斯康星大學(xué)法學(xué)院的教授在1914年就閱讀了德文版埃利希的著作并發(fā)表了評(píng)。[109]我確信自己受到了推賞埃利希的威斯康星大學(xué)法學(xué)院文化的影響。術(shù)語(yǔ)可能超越它們最初的含義。警察、行政機(jī)構(gòu)所采取的行動(dòng)可能與全然不同?！ ∵@兩種觀察都是適宜的但是僅有觀察也還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。在做出判斷時(shí)你還要考慮到城里警察的人數(shù)及其裝備。也就是說(shuō)一個(gè)盜竊其雇主的犯罪嫌疑人可能只是被辭退或者只是調(diào)開(kāi)工作并失去晉升
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