5淺論先決問題的處理方法-wenkub
2024-09-11 23 本頁面
【正文】 諸多觀點的交鋒與爭鳴是先決問題學術魅力的體現。 [13]（ p433）并自稱其著眼于降低法院選法的復雜性，實為方便之舉。附帶問題實在不構成單一的難題，有多少種出現附帶問題的情況，就有多少種難題。 ? 而且，既然先決問題相對于主要問題具有獨立性，可以作為一個訴訟單獨提出，其理應與主要 第 3 頁 共 14 頁 問題的解決方法一樣，即 ? 按先決問題本身的性質，依法院地國的沖突規(guī)范來確定其準據法 ? 。 ?[4] （ p82）而且，這樣可以幫助 ? 取得訴訟地國的法院和一個以上外國法院之間判決的一致。最后，依主要問題準據法所屬國適用于先決問題的沖突規(guī)則和依法院國適用于先決問題的沖突規(guī)則，會選擇出不同國家的法律作準據法，并且會得 第 2 頁 共 14 頁 出完全相反的結論，從而使主要問題的判決結果也會不同。具體而言，應在適用對之有管轄權的國家的沖突規(guī)范的原則下，綜合運用當事人意思自治原則、最密切聯(lián)系原則及公共秩序保留制度等，以確保先決問題的解決得以對國際私法基本任務之實現有所助益。處理方法 。國際私法基本任務 論文摘要。 依據通說，所謂 ? 先決問題（ preliminary question）又稱附帶問題（ incidental problem），是指一國法院在處理國際私法的某一項爭訟問題時，如果必須以解決另外一個問題為先決條件，便可以把該爭訟問題稱為 ‘ 本問題 ’ 或 ‘ 主要問題 ’ （ principal question），而把需要首先解決的另一問題稱為 ‘ 先決問題 ’或 ‘ 附帶問題 ’ 。 ?[2]（ p224） 一、先決問題處理方法的理論紛爭 不斷有學者對如何處理先決問題提出主張，其中較具代表性的有以下幾種： （一）主要問題準據法所屬國沖突規(guī)范說 該說認為，先決問題雖相對于主要問題具有獨立性，但它們畢竟是兩個 緊密相關的問題。 ?[5] （ p309） （二）法院地國沖突規(guī)范說 該說認為，前述適用主要問題準據法所屬國沖突規(guī)范的方法所取得的所謂國 際間一致， ? 是付出了重大的代價，即犧牲了內國的一致而得到的。 [6] （三）個案分析說 該說認為，上述兩種對先決問題的處理方法各有其不足，? 準據法說犧牲了解決辦法的內在協(xié)調性，在法院地國要根據適用于主要問 題的法律體系來承認或否認某種法律地位。 ?[9] 隨著國際私法理論現實注意傾向的發(fā)展，應當 ? 將先決問題的法律適用不在立法中明確規(guī)定而留待在具體案件中個別解決 ? ， [10]（ p494495） ? 即看某一先決問題究竟是同法院地法還是同本問題準據法關系更 為密切 ? 。 （五）管轄權法院地國沖突規(guī)范說 第 4 頁 共 14 頁 該說認為， ? 先決問題有獨立于主要問題的法律地位，先決問題與主要問題之間不是一種從屬關系，而是一種并列關系。雖然以上這些學說在不同的國家和地區(qū)的司法實踐中得以應用，但找到一個最為合理可行的處理方式卻是更為現實而緊 迫的問題。 （一）國際私法的基本任務 傳統(tǒng)學說認為為適應調整涉外民商事法律關系之需要，國際私法之基本任務在于解決涉外民商事法律沖突。 在管轄權問題上，確定管轄權的原則包括屬地主義、屬人主義、專屬管轄及協(xié)議管轄等。而國際私法以平等方式協(xié)調國家間利益沖突必然要求在沒有普遍有效的國際管轄權規(guī)則的情況下，各國對其他國家對國際民商事案件的管轄權保有適當的尊重。但不可 第 6 頁 共 14 頁 否認的是，由于各國社會倫理基礎、歷史傳統(tǒng)及法律文化的差異，其法律規(guī)范在某些情況下也大異其趣，竟至相
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