5淺論先決問題的處理方法(存儲版)
【正文】 88. [6] gotlieb， incidental question revisitedtheory and practice in the conflict of laws， contemporary 第 13 頁 共 14 頁 problems in the conflict of laws（ 1978） ..[7] 中國國際私法學會編 .中華人民共和國國際私法示范法 [m].北京：法律出版社， 2024.[8] [法 ]亨利 X8226。另外，若當事人在協(xié)議選擇了審理主要問題的法院作為對先決問題的管轄法院的同時也對適用于先決問題的法律達成一致，則在法院地國法律許可的前提下，法院應當尊重當事人的選擇。 第二種情況則是該先決問題的有關判決或裁決是由法院地國以外的國家的法院或仲裁庭作出，對這種情況下先決問題的處理方法就要視該判決或裁決是否得到法院地國的承認和執(zhí)行而有所不同。所以，筆者主張對先決問題的處理應以適用對之具有管轄權的國家的沖突規(guī)范為原則。 （二）先決問題的處理方法 前文從合理分配國際民商事關系的管轄權、公共秩序保留制度、當事人意思自治原則及最密切聯(lián)系原則等幾個方面分析了國 第 8 頁 共 14 頁 際私法基本任務的實現(xiàn)途徑。 ? 國際私法領域的當事人意思自治原則，是所謂 ‘ 私法自治 ’原則在法律選擇問題上的體現(xiàn)。但不可 第 6 頁 共 14 頁 否認的是，由于各國社會倫理基礎、歷史傳統(tǒng)及法律文化的差異，其法律規(guī)范在某些情況下也大異其趣，竟至相去甚遠。 在管轄權問題上，確定管轄權的原則包括屬地主義、屬人主義、專屬管轄及協(xié)議管轄等。雖然以上這些學說在不同的國家和地區(qū)的司法實踐中得以應用，但找到一個最為合理可行的處理方式卻是更為現(xiàn)實而緊 迫的問題。 ?[9] 隨著國際私法理論現(xiàn)實注意傾向的發(fā)展，應當 ? 將先決問題的法律適用不在立法中明確規(guī)定而留待在具體案件中個別解決 ? ， [10]（ p494495） ? 即看某一先決問題究竟是同法院地法還是同本問題準據(jù)法關系更 為密切 ? 。 ?[5] （ p309） （二）法院地國沖突規(guī)范說 該說認為，前述適用主要問題準據(jù)法所屬國沖突規(guī)范的方法所取得的所謂國 際間一致， ? 是付出了重大的代價，即犧牲了內國的一致而得到的。 依據(jù)通說，所謂 ? 先決問題（ preliminary question）又稱附帶問題（ incidental problem），是指一國法院在處理國際私法的某一項爭訟問題時，如果必須以解決另外一個問題為先決條件，便可以把該爭訟問題稱為 ‘ 本問題 ’ 或 ‘ 主要問題 ’ （ principal question），而把需要首先解決的另一問題稱為 ‘ 先決問題 ’或 ‘ 附帶問題 ’ 。處理方法 。最后，依主要問題準據(jù)法所屬國適用于先決問題的沖突規(guī)則和依法院國適用于先決問題的沖突規(guī)則，會選擇出不同國家的法律作準據(jù)法，并且會得 第 2 頁 共 14 頁 出完全相反的結論，從而使主要問題的判決結果也會不同。 ? 而且，既然先決問題相對于主要問題具有獨立性，可以作為一個訴訟單獨提出，其理應與主要 第 3 頁 共 14 頁 問題的解決方法一樣，即 ? 按先決問題本身的性質，依法院地國的沖突規(guī)范來確定其準據(jù)法 ? 。 [13]（ p433）并自
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