【正文】 也包括登記在其一致行動人名下的股份 。 ? 2023年，范主席和桂主席親自指導，由李小雪書記主持，于 2023年 7月底發(fā)布第 35號主席令， 9月 1日施行。 10 背景三： 競爭格局 － 加入 WTO后，國內競爭已演化為國際競爭，要求我國融入全球經濟的結構性調整和產業(yè)轉移 ? 中國已成為世界加工廠，又是極富潛力的消費市場 ? 跨國公司從 80年代初期開始通過直接投資建立三資企業(yè)，到收購上市公司進入中國產品市場和資本市場 ? 國內企業(yè)之間的競爭，演化為國內企業(yè)與跨國公司之間的競爭、跨國公司之間在中國市場的競爭 ? 最近的收購案例。 ? 從國外成熟資本市場情況看，上市公司收購兼并的交易金額遠超過通過證券市場的融資額。 ? 重大購買、出售資產（重組）須經股東大會特別決議通過 ? 發(fā)行條件放寬 （ 以股權作為并購手段創(chuàng)造條件 ） ? 適當放寬對公司回購股份的限制 ? 縮短合并分立中通告?zhèn)鶛嗳说某绦? 5 背景一 :法律環(huán)境 ? 新修訂的兩法賦予證監(jiān)會更多的監(jiān)管責任，監(jiān)管對象擴大到上市公司股東和實際控制人，使證監(jiān)會事后監(jiān)管能力大為增強，為監(jiān)管方式的轉變提供了重要的法律保障。 ? 強化收購人及其實際控制人的責任 ? 強化上市公司董事、監(jiān)事、高管人員的責任 ? 強化內幕交易、操縱市場等證券違法行為的法律責任 6 各國關于要約收購制度的立法介紹 ? 以英國為代表的強制性全面要約制度 ? 歐盟國家、香港、新加坡等在立法中都采取了強制性全面要約收購制度 ? 主要特征是事先確定一個數量比例，將該比例作為公司控制權是否發(fā)生變化的判斷標準。收購兼并作為資本市場配置資源的重要手段，是上市公司增強競爭力、提升公司價值的有效方式，是資本市場高度活躍的助推器。如鋼鐵行業(yè)、機械行業(yè)。 起草過程 上市公司收購的法規(guī)體系 法律 《 證券法 》 《 公司法 》 行政法規(guī) 《 上市公司監(jiān)督管理條例 》 部門規(guī)章 《 上市公司收購管理辦法 》 配套 特殊規(guī)定 《 財務顧問管理辦法 》 披露格式與準則 《 外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法 》 自律規(guī)則 交易所業(yè)務規(guī)則 上市公司重大資產重組 （發(fā)行股份購買資產） 股份回購、吸收合并等管理辦法 16 二、 《 收購辦法 》 修訂的指導思想 17 修訂理念 ? 體現鼓勵上市公司收購的立法精神 ? 在維護證券市場公平的基礎上，提高市場效率－以強制性信息披露為主的市場化監(jiān)管 ? 解決上市公司收購中存在的突出問題：收購人無實力、不誠信、收購動機不純；原控股股東掏空上市公司后金蟬脫殼等 ? 轉變監(jiān)管方式，簡化審核程序，監(jiān)管部門由過去的事前審批轉變?yōu)檫m當的事前監(jiān)管與事后監(jiān)管相結合 ? 強化財務顧問對收購人事前把關、事后持續(xù)督導的作用 ? 適應股權分置改革后全流通的證券市場新局面：收購方式多樣化，換股收購 (股份 /股份 )、資產收購 (資產/股份 ) 修訂的重點和亮點（ 1） ? 充分體現 《 證券法 》 的立法精神 ? 將強制性全面要約收購制度調整為由收購人選擇的要約收購方式，賦予收購人更多的自主空間，降低了收購成本，強化上市公司外部治理，充分體現了促進社會主義市場經濟發(fā)展的價值取向和立法精神 修訂的重點和亮點（ 2） ? 切實保護中小股東的合法權益 ? 強制性信息公開披露：明確界定一致行動人的范圍，增強控制權變化的透明度 ? 程序公正：維護市場公平 ? 公平對待股東：持有同種股份的股東得到同等對待 ? 加大對控股股東和實際控制人的監(jiān)管力度：未清欠解保，限制轉讓股權的要求 ? 強調董事誠信義務，限制不適當的反收購 修訂的重點和亮點（ 3） ? 轉變監(jiān)管方式：證監(jiān)會從 “ 守門員 ” 到 “ 裁判員 ” －確立以信息披露為主的市場化監(jiān)管理念，由事前審批轉變?yōu)檫m當的事前監(jiān)管與強化的事后監(jiān)管相結合 ? 監(jiān)管部門基于重要性原則對控制權變化進行監(jiān)管，以 5%、20%、 30%為限，按照持股比例的不同采取不同的監(jiān)管方式 ? 對 30％以前的收購簡化審核程序，采取事后監(jiān)管： 20％－ 30％之間涉及控制權發(fā)生變化的，由財務顧問把關； 20％以下第一大股東變化的，比照收購要求，詳細披露； ? 對 30％以上的收購采取適當的事前監(jiān)管：同時要求財務顧問把關，減少對要約收購義務的豁免 ? 發(fā)現其不符合收購人要求的，通過并購委員會審議，證監(jiān)會可責令其停止收購，限制其表決權的行使 ? 收緊豁免條件，減少監(jiān)管部門審批豁免權力，允許收購人限期限量增持 ? 加大持續(xù)監(jiān)管力度：財務顧問持續(xù)督導和派出機構持續(xù)監(jiān)管 修訂的重點和亮點（ 4） ? 充分發(fā)揮市場機制的作用，堅持市場化導向 ? 建立財務顧問 “ 明責、盡責、問責 ” 制度，強化財務顧問對收購人事前把關、事后持續(xù)督導作用，強化財務顧問為投資者服務、為增加并購透明度服務的積極作用，形成市場機制對上市公司收購活動的有效約束 修訂的重點和亮點（ 5） ? 豐富收購手段和工具，鼓勵市場創(chuàng)新，允許換股收購 ? 明確收購人可以通過取得上市公司向其發(fā)行新股的方式獲得公司控制權，并可免于履行要約收購義務，鼓勵上市公司通過定向發(fā)行，改善資產質量，優(yōu)化股權結構 ? 允許收購人以證券作為支付手段收購上市公司（即換股收購），有效解決了上市公司并購手段不足的問題 修訂的重點和亮點（ 6） ? 對收購人主體資格予以規(guī)范 ： ? 解決收購人無實力、不誠信的問題 ? 對特殊收購主體予以規(guī)范： ? 對管理層收購嚴格監(jiān)管，強化公司治理要求； ? 明確外資收購應符合國家產業(yè)政策和行業(yè)準入的規(guī)定，適用中國法律，服從中國的司法以及仲裁管轄，不得危害國家安全和社會公共利益 修訂的重點和亮點（ 7） ? 將不同的收購方式納入統(tǒng)一監(jiān)管體系 ? 收購方式多樣化，對要約收購、協議收購、間接收購、二級市場舉牌收購、取得公司發(fā)行新股等主要的收購方式予以規(guī)范 ? 明確間接收購和實際控制人的變化與直接收購適用同樣的報告、公告及要約義務的要求，一并納入上市公司收購的統(tǒng)一監(jiān)管體系 25 三、 《 收購辦法 》 修訂的主要內容 26 整體框架 ? 將現行的 《 上市公司收購管理辦法 》 和 《 上市公司股東持股變動信息披露管理辦法 》 合二為一，按照重要性原則，對不同的持股比例采取不同的監(jiān)管方式： ? 持股 5%－ 20%非為大股東或實際控制人：簡式披露 ? 持股 5％－ 20％但為大股東或實際控制人：詳式披露 ? 持股 20%－ 30%：詳式披露；若為大股東或實際控制人， 聘財務顧問 ? 持股 30%以上：采取要約方式或者申請豁免，要約報告書或收購報告書，聘財務顧問 ? 間接收購和實際控制人的變化：一并納入監(jiān)管 ? 管理層收購嚴格監(jiān)管：不鼓勵，在公司治理、批準程序、信息披露、公司估值等方面作出特別要求 27 整體框架 ? 共 10章 90條 ? 總則 ? 權益披露 ? 要約收購 ? 協議收購 ? 間接收購 ? 豁免申請 ? 財務顧問 ? 持續(xù)監(jiān)管 ? 監(jiān)管措施與法律責任 ? 附則 28 （一）重要概念 ? 收購人 ? 一致行動人 ? 信息披露義務人 ? 控股股東和實際控制人 ? 公司控制權 29 收購人： 投資者及其一致行動人 (Art5) ? 收購的含義：取得和鞏固公司控制權 （ change in control consolidation of control) ? 收購人 ： ? 通過 直接 持股成為公司控股股東； ? 通過投資關系、協議和其他安排的 間接 收購方式成為公司實際控制人； ? 通過 直接和間接 方式取得公司控制權。 ? 舉證責任 ：投資者認為其與他人不應被視為一致行動人的 ， 可以向中國證監(jiān)會提供相反證據 。 ? 要點：直接或間接地擁有對公司的控制權 49 上市公司控制權 () 有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權： ? 投資者為上市公司持股 50%以上的控股股東； ? 投資者可以實際支配上市公司股份表決權超過 30%； ? 投資者通過實際支配上市公司股份表決權能夠決定公司董事會半數以上成員選任； ? 投資者依其可實際支配的上市公司股份表決權足以對公司股東大會的決議產生重大影響； ? 中國證監(jiān)會認定的其他情形。 ? 要約期限： 30日－ 60日，有競爭要約時除外 ? 要約收購的底限： 5％ 70 要約收購的特別要求 （ Art27,36) ? 要約收購的支付手段：現金、證券、現金與證券相結合等多種方式；以退市為目的的全面要約和證監(jiān)會強制全面要約，收購人必須采取現金方式；以證券作為支付手段的，應當同時提供現金方式供投資者選擇。 ? 例如投資者收購母公司的控股權，母公司通過控股子公司持有上市公司 10%的股份，該部分股份在子公司的資產和利潤中所占比重不足 30％，在此情形下，投資者收購母公司的主要目的并不是取得對上市公司 10％的股份的支配權，因此，投資者可免于履行報告、公告義務。 ? 間接收購 (Art58,59,60) ? 實際控制人未履行報告、公告義務，不配合，或者實際控制人存在禁止收購情形的，董事會應當拒絕接受實際控制人支配的股東提交的提案或臨時議案，向監(jiān)管部門報告； ? 知悉未報告，或未拒絕的，責令改正，相關董事為不適當人選。實際控制人、控股股東指使上市公司及其有關人員不依法履行信息披露義務的，中國證監(jiān)會依法進行查處。 117 財務顧問：問責要求 ? 監(jiān)管措施及處罰 ：監(jiān)管措施主要包括監(jiān)管談話、出具警示函、責令改正、不受理財務顧問主辦人簽字的申報文件等；處罰包括警告、沒收違法所得、罰款、限期暫?；虺蜂N機構業(yè)務資格、市場禁入等。 10號文：重點行業(yè)、國家經濟安全、馳名商標、老字號，應當申報。 127 外資收購人的主體資格 ? 依法設立、經營的外國法人或其他組織，財務穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經驗； ? 境外實有資產總額不低于 1億美元或管理的境外實有資產總額不低于 5億美元；或其母公司境外實有資產總額不低于 1億美元或管理的境外實有資產總額不低于 5億美元； ? 有健全的治理結構和良好的內控制度，經營行為規(guī)范； ? 近三年內未受到境內外監(jiān)管機構的重大處罰（包括其母公司）。 ? 外國投資者并購境內企業(yè)： （ 1） 并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過 15億元人民幣；（ 2） 1年內并購國內關聯行業(yè)的企業(yè)累計超過 10個；（ 3） 并購一方當事人在中國的市場占有率已經達到 20%；（ 4） 并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到 25%。 133 謝謝大家！ 。 ? 商務部和國家工商總局審查是否存在造成市場過度集中，妨害正當競爭、損害消費者利益的情形，并做出是否同意的決定。 10號文：涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經濟安全因素或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業(yè)實際控制權轉移的，向商務部申報。 ? 反壟斷，不得妨礙公平競爭，不得造成中國境內相關產品市場過度集中、排除或限制競爭。 ? 符合國家產業(yè)政策，不得危害國家經濟安全和社會公共利益。 113 收購人的財務顧問的 持續(xù)督導要求 ? 采取日常溝通、定期回訪等方式，結合臨時報告、定期報告，在收購完成 12個月內履行持續(xù)督導責任 ? 督促收購人及時辦理股權過戶手續(xù)，并依法履行報告和公告義務； ? 督促和檢查收購人及被收購公司依法規(guī)范運作； ? 督促和檢查收購人履行公開承諾的情況； ? 結合被收購公司定期報告，核查收購人落實后續(xù)計劃的情況，是否達到預期目標，實施效果是否與此前的披露內容存在較大差異，是否實現相關盈利預測或者管理層預計達到的目標； ? 涉及管理層收購的，核查被收購公司定期報告中披露的相關還款計劃的落實情況與事實是否一致； ?