【正文】 劉某，雙方以每棟樓為一個計量單位簽訂了 8份勞務分包合同，合同總額 547萬元。 所以在今后的合同條款中，對于承包人的索賠期限會更加嚴格，承包人如果不能及時提出索賠，將會給自己造成不可挽回的損失。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 21 但是，在 2023年版《中華人民共和國標準建筑招標文件》“通用合同條件”中，對于索賠的期限及其后果作了嚴格的規(guī)定。所以，樹立和強化索賠意識，敢于和善于索賠，是承包人管理科學化、規(guī)范化的具體體現(xiàn)，最終會得到發(fā)包人和社會各界的尊重和賞識。正是由于 B建筑公司在索賠事件發(fā)生后沒有固定索賠證據(jù)，沒有按照約定程序提出索賠，使得曾經(jīng)對 B建筑公司有利的索賠條件喪失殆盡 ,最終導致索賠沒有達到預期目的， B建筑公司對此只能自吞苦果。而當每次出現(xiàn)不能正常施工的情形時， B建筑公司都沒有采取措施將停工、復工的日期固定下來，也沒有收集和申報現(xiàn)場實際停窩工的人員、機具數(shù)量等原始證據(jù)，使得其事后編制的停窩工損失清單缺乏真實性。由此可以看出，施工合同中對于發(fā)包人義務及其違約責任的約定是十分清楚的。 仲裁裁決結(jié)果沒有達到 B建筑公司的預期目的， 究其原因，主要是 B建筑公司在索賠情形出現(xiàn)時出現(xiàn)了下列錯誤，導致索賠證據(jù)不足： 1. 沒有及時固定索賠證據(jù)。所以仲裁庭無法準確計算每次停窩工的實際天數(shù)； 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 12 第二，由于 B建筑公司每次停窩工時都沒有提交和留存相關索賠證據(jù)，其作為計算停窩工損失的現(xiàn)場人員、架模具及大中型施工機具設備數(shù)量的索賠清單都是事后編制的，缺乏真實性和有效性，而且 A開發(fā)公司對該損失不予認可。所以 B建筑公司沒有完全停工，而且在此期間 B建筑公司從來沒有提交過停工報告、索賠報告及相關資料，因此不存在停工和費用索賠問題。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 9 第三階段是 A開發(fā)公司不能提供變更樓層高度的合法圖紙導致停工。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 7 （三）仲裁案件庭審情況 B建筑公司在仲裁申請書及代理意見中稱，其在三個階段發(fā)生的停窩工損失，都是由于 A開發(fā)公司過錯造成的： 第一階段是 A開發(fā)公司拖延提供施工場地導致開工延期。 B建筑公司為了不耽誤工程進度，就根據(jù)變更指令和設計草圖將地下 2層頂板按照 鋼筋綁扎，監(jiān)理工程師也予以隱蔽工程驗收，但由于沒有合法的設計變更圖紙，為了慎重起見， B建筑公司拒絕澆筑混凝土，工程被迫于 2023年 4月 20日停工。該商業(yè)中心工程為地下 3層地上 4層，建筑面積 112167m2的混凝土框架剪力墻結(jié)構，合同價格為固定總價 ，開工日期為 2023年 9月 20日 ，竣工日期為 2023年 3月 19日 ，施工總?cè)諝v天數(shù)為 546 天。雙方于 2023年 9月 10日按照 GF19990201《建設工程施工合同》范本簽訂了合同（以下簡稱 《施工合同》 ），并于同日到建委辦理了合同備案手續(xù)。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 6 由于 A開發(fā)公司遲遲不能提供建筑層高變更的合法設計圖紙和變更規(guī)劃批準文件， B建筑公司見復工遙遙無期，且停工造成的損失還在不斷擴大，就提出了多項停窩工索賠。 B建筑公司從 2023年 9月 20日就組織人員、機械設備和物資材料進場施工，因場地拆遷受阻，直到 2023年 6月 10日才具備全面土方開挖條件，導致停窩工近 9個月，為此計算停窩工損失費合計 1079余萬元。 B建筑公司從 2023年 4月 20日全面停工起至申請仲裁之日的2023年 7月 23日止，停工達 3個月，計算停窩工損失費合計 1453余萬元。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 10 （四）仲裁案件審理結(jié)果 本案索賠爭議的焦點問題在于：停窩工的原因和責任在誰；如何確定和計算 B建筑公司停窩工損失及費用。所以，直接采用B建筑公司事后編制的索賠清單來計算停窩工損失的依據(jù)，尚缺乏合理性與有效性。 本案在施工過程中，發(fā)生了三次因 A開發(fā)公司的原因嚴重影響施工進度的事件，即：因拆遷受阻，導致在合同約定開工期限后近9個月才將全部施工場地移交給 B建筑公司；因增加樓層和建筑面積等重大設計變更，導致 B建筑公司直到 16個半月后才拿到完整施工圖紙；因 A開發(fā)公司變更樓層高度卻不能提供合法圖紙，最終導致停工。所以，在 A開發(fā)公司的違約事實清楚的情況下， B建筑公司具備了提出索賠的條件。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 16 2. 沒有按照約定的程序提出索賠。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 19 （六）對承包人索賠的建議 1. 牢固樹立和強化索賠意識。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 20 2. 及時進行索賠 在建設工程施工合同中，往往都有索賠條款，其中約定了具體的索賠事項、索賠程序和索賠時限等內(nèi)容，一旦發(fā)生索賠事件，承包人就應當及時按照合同約定提出索賠，并辦理相關資料的簽證，避免因超出約定時限而喪失索賠權利。 第 23條第 （ 1）項寫明：“承包人應當在知道或者應當知道索賠事件發(fā)生后 28天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 22 3. 索賠既是為自己，也是為業(yè)主 本項目中由于施工單位的不作為，既害了自己，也坑了業(yè)主。劉某簽訂合同后，又將其中編號為 3樓（合同總額 235萬元）勞務合同的作業(yè)內(nèi)容以 3份《施工任務書》形式轉(zhuǎn)包給了王某，但該 3份《施工任務書》的勞務費總額只有 96萬元。隨后，劉某又將該三份尚未完成的《施工任務書》直接交給了王某原來帶領的三個施工班長繼續(xù)施工。 C公司項目經(jīng)理因擔心違法使用勞務隊伍的事情暴露，就讓劉某找一個有資質(zhì)的勞務公司來完善原先簽訂的勞務合同。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 27 （二）索賠事件過程描述 2023年 11月，本案 8棟住宅樓工程竣工驗收后， C建筑公司與 D勞務公司就總額為 547萬元的 8份勞務分包合同進行了全額結(jié)算，雙方對結(jié)算金額無異議。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 28 工程竣工不久，王某獲得了劉某屬于掛靠在 D勞務公司名下承攬工程的證據(jù)，就帶領三個施工班長找到劉某，表示原先按《施工任務書》支付的勞務費太低，要求按照 13樓三份勞務合同價格即 235萬元的標準補償勞務費。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 31 劉某辯稱：劉某與王某及其三個施工班長之間簽訂的《施工任務書》是有效的，已經(jīng)履行和結(jié)算完畢，也按照約定全額支付了勞務費，不存在拖欠勞務費問題。 C建筑公司辯稱： C建筑公司與 D勞務公司簽訂的勞務合同是經(jīng)過備案的有效合同，而且 C建筑公司按照勞務分包合同全額支付了勞務費，不存在拖欠款問題，不應當對劉某與王某等 167人之間的勞務費爭議承擔任何責任。 終審判決生效后，王某等人申請強制執(zhí)行。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 34 （四）問題分析 C和 D公司在已付清勞務費后，仍然承擔連帶責任的原因 : 1. C建筑公司在勞務分包方面存在錯誤，是導致其承擔法律責任的根源。因此， C建筑公司違反法律強制性規(guī)定與劉某簽訂勞務分包合同的行為，是導致其承擔法律責任的根本原因。但是，由于 C建筑公司對勞務隊伍疏于管理，沒有發(fā)現(xiàn)勞務分包合同被層層轉(zhuǎn)包、勞務費用被層層克扣的情形，也沒有與農(nóng)民工簽訂勞動合同，因此在訴訟中， C建筑公司無法說明以低于勞務分包合同價格 139萬元（ 23596=139）的差價簽訂三份《施工任務書》的合理性，也無法證明每一名農(nóng)民工的工資標準是多少，更無法證明是否拖欠每一名農(nóng)民工的工資。 根據(jù)我國《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》，只有取得勞務分包資質(zhì)的企業(yè)才能承接施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)分包的勞務作業(yè)，禁止以個人名義承攬勞務作業(yè)任務。 《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定：“建筑工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定認定無效： ??（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的”。 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 39 （五）建議 1. 合法訂立勞務分包合同。因此，若施工企業(yè)已經(jīng)與包工頭個人簽訂勞務分包合同且實施，并且仍然需要這批勞動力進行施工的，就一定要盡快對這批勞動者的勞動關系進行合法化處理： 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 41 第一，盡快終止并結(jié)算違法勞務分包合同，監(jiān)督并保障每一名勞動者能夠全額結(jié)清工資報酬； 第二，要把這些勞動者等同于本單位職工進行管理，及時與勞動者簽訂“以完成一定工作任務為期限的勞動合同”，并在合同中約定相應的工資標準和待遇； 第三，按照規(guī)定為每一名勞動者辦理相關保險； 第四，切實將工資發(fā)放到每一名勞動者手中。但現(xiàn)實生活中，少數(shù)人惡意索賠的事件屢有發(fā)生。工程采用合同價款一次性包死（包括材料）、調(diào)增部分除外（工程結(jié)算按實際價格調(diào)增）的方式，合同一次性包死價款定為 253萬元；計劃竣工日期 2023年 9月 30日，實際竣工時間為 2023年 11月末，按合同履行完畢。至2023年 1月，電器公司共支付工程款 ，其余工程款樂金公司以種種理由不予確認、不予支付；安裝公司遂于 2023年10月 11日將樂金公司訴至南京市中級人民法院，請求電器公司支付工程款 ，利息 64800元。由于雙方在前期工程合作比較好，有基本的信任基礎，因此水電安裝及后期增加工程并沒有重新簽訂新合同，調(diào)增部分采取工程結(jié)算按實際價格調(diào)增計算的方式予以認可。合同工期 60天；實際施工 120天。 【應對舉措】 北京建筑大學經(jīng)濟與管理工程學院 51 3. 電器公司通過《 24畝地投資項目施工量增減內(nèi)容一覽表》將新增工程涉及的具體材料內(nèi)容、數(shù)量、單價等詳細列出。雙方的談判過程一波三折，安裝公司僅與韓方代表面對面的正式談判就有三次，經(jīng)過積極的交流，2023年 1月 12日雙方達成《和解協(xié)議》，電器公司同意支付工程款 ，安裝公司在 2023年 2月 2日前撤訴，雙方就本案再無其他爭議。 2. 合同約定不明確，在產(chǎn)生歧義時，施工方的主動權較小。 【思考與